代 理 詞

審判長(zhǎng)、審判員：

　　我接受黑龍江大慶市*******村民委員會(huì)的委托，受黑龍江金諾律師事務(wù)所指派，作為瓦房村上訴********養(yǎng)魚場(chǎng)財(cái)產(chǎn)損害賠償糾紛一案******村村委會(huì)的委托代理人，經(jīng)過查閱案卷，調(diào)查取證，庭審調(diào)查，以及被告及其代理人的意見，現(xiàn)根據(jù)一審開庭被上訴人代理人的答辯，依據(jù)事實(shí)和法律發(fā)表如下補(bǔ)充代理意見，請(qǐng)審判長(zhǎng)予以考慮。

　　一、 本案爭(zhēng)議的地塊兒是耕地不是灘涂。

　　《中華人民共和國(guó)漁業(yè)法》第2條　在中華人民共和國(guó)的內(nèi)水、灘涂、領(lǐng)海以及中華人民共和國(guó)管轄的一切其他海域從事養(yǎng)殖和捕撈水生動(dòng)物、水生植物等漁業(yè)生產(chǎn)活動(dòng)，都必須遵守本法。第10條 國(guó)家鼓勵(lì)全民所有制單位、集體所有制單位和個(gè)人充分利用適于養(yǎng)殖的水域、灘涂，發(fā)展養(yǎng)殖業(yè)。第11條 國(guó)家對(duì)水域利用進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)劃，確定可以用于養(yǎng)殖業(yè)的水域和灘涂。單位和個(gè)人使用國(guó)家規(guī)劃確定用于養(yǎng)殖業(yè)的全民所有的水域、灘涂的，使用者應(yīng)當(dāng)向縣級(jí)以上地方人民政府漁業(yè)行政主管部門提出申請(qǐng)，由本級(jí)人民政府核發(fā)養(yǎng)殖證，許可其使用該水域、灘涂從事養(yǎng)殖生產(chǎn)。核發(fā)養(yǎng)殖證的具體辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定。集體所有的或者全民所有由農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織使用的水域、灘涂，可以由個(gè)人或者集體承包，從事養(yǎng)殖生產(chǎn)�？梢姙┩渴侵缚梢杂糜陴B(yǎng)殖的水面，而不是可以種植向日葵的耕地。對(duì)方代理人引用漁業(yè)法第11條時(shí)省略了全民所有的內(nèi)容，也就是說由政府核法養(yǎng)殖證要同時(shí)滿足3個(gè)條件，1、有國(guó)家規(guī)劃用于養(yǎng)殖業(yè)；2、是全民所有；3、必須是水域或?yàn)┩�。而本案�?zhēng)議土地這3者均不附和。證人也證實(shí)了該地以前是一直用于種甜菜的，后該種葵花。后被水淹另有原因，照片中可見雜草叢生，根本無法養(yǎng)殖。證人也證實(shí)了每年只有一季漲水，但不能因?yàn)樗�淹了就變成灘涂了。就象幾位農(nóng)民所說，你水發(fā)到哪里，哪里就是你的了，那是一個(gè)什么樣的邏輯呢。

　　二、 按對(duì)方代理人的說法，即便是按漁業(yè)法第13條規(guī)定，當(dāng)事人因使用國(guó)家規(guī)劃確定用于養(yǎng)殖業(yè)的水域、灘涂從事養(yǎng)殖生產(chǎn)發(fā)生爭(zhēng)議的，按照有關(guān)法律規(guī)定的程序處理。在爭(zhēng)議解決以前，任何一方不得破壞養(yǎng)殖生產(chǎn)。而我過的土地管理法第16條、草原法第16條、森林法17條全部規(guī)定了行政處理前置，不服處理的可以提起行政訴訟。而且漁業(yè)法第40條 ，使用全民所有的水域、灘涂從事養(yǎng)殖生產(chǎn)，無正當(dāng)理由使水域、灘涂荒蕪滿一年的，由發(fā)放養(yǎng)殖證的機(jī)關(guān)責(zé)令限期開發(fā)利用；逾期未開發(fā)利用的，吊銷養(yǎng)殖證，可以并處一萬元以下的罰款。他也不符合法律規(guī)定條件。再者他出示的是自己發(fā)包給其村民的養(yǎng)殖證，沒有直接出示自己的權(quán)屬證件。可見被上訴人是在利用當(dāng)?shù)卣�府工作中的漏洞來達(dá)到自己要求。

　　三、 依土地管理法第12條，依法改變土地權(quán)屬和用途的，應(yīng)當(dāng)辦理土地變更登記手續(xù)。對(duì)方代理人用一個(gè)政府的什么文件，其中規(guī)定：土地證與政府文件不一致的以政府文件為準(zhǔn)，這個(gè)“文件”的定義是什么？什么情況下需要用該文件？（1986）48號(hào)文件是不是這種文件？該政府什么1號(hào)文的效力是什么請(qǐng)審判長(zhǎng)考慮。

　　謝謝審判長(zhǎng)，審判員。

　　代理人：陳山