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很多初學(xué)刑法的同學(xué)都會(huì)遇到這樣的問題,看書大體能看明白,做選擇題憑感覺好像也能做對(duì)。但僅僅是能選出選項(xiàng),問為什么選這個(gè)選項(xiàng),好像也說不太清楚。這種憑借“直覺”做題的方法是十分不保險(xiǎn)的,也許這道題能做對(duì),但是當(dāng)題目條件更換,或者遇到某些很有迷惑性的題目,就無能為力了。
在這種情況,也許答選擇題尚可,但對(duì)于主觀題的回答,就會(huì)產(chǎn)生很大的問題。很多人在回答主觀題的時(shí)候,用的都是老百姓的語言,其呈現(xiàn)給判決老師的第一印象,就是該考生并不具備一般的刑法學(xué)思維,這會(huì)直接影響老師對(duì)該生的印象分,將其歸入“復(fù)習(xí)不到位”的考生的行列。
比如,問一對(duì)情侶,女生吃海鮮過敏,男生不過敏。這對(duì)情侶出去吃飯,女生沒吃海鮮,男生吃了海鮮,吃完飯后,男生和女生接吻,由于男生吃了海鮮,把女生親死了。問男生是否構(gòu)成犯罪。很多同學(xué)在回答的時(shí)候想當(dāng)然的會(huì)說:男生又不知道吃海鮮后接吻會(huì)死人,所以男生不構(gòu)成犯罪。這就是典型的老百姓思維。真正的刑法學(xué)思維,在判斷是否構(gòu)成犯罪的時(shí)候,一定會(huì)嚴(yán)格比照犯罪的犯罪構(gòu)成。在考慮到犯罪客觀方面的時(shí)候,發(fā)現(xiàn)男生正常親吻行為和女生的死亡結(jié)果之間并不能構(gòu)成刑法上的因果關(guān)系,在主觀方面,男生沒有義務(wù)認(rèn)識(shí)到和人接吻也會(huì)導(dǎo)致人死亡,客觀方面無因果關(guān)系,主觀方面不存在罪過,顯然男生不構(gòu)成犯罪。
顯而易見的是,后一種思維方式是嚴(yán)謹(jǐn)、有邏輯的,和前面列舉的老百姓思維有天壤之別。刑法思維的本質(zhì)就是,判斷一個(gè)人是否構(gòu)成犯罪,是否構(gòu)成未完成形態(tài),以及是否構(gòu)成共犯問題,都是嚴(yán)格按照刑法的理論進(jìn)行考慮的。其會(huì)逐條審查任何法定的條件是否完成,如果達(dá)不到理論要求的標(biāo)準(zhǔn),則必然得出否定的結(jié)論。
那么,這種刑法學(xué)思維如何養(yǎng)成呢?首先,這要求考生熟知刑法總則理論的每個(gè)知識(shí)點(diǎn),如果考生對(duì)于主觀方面和客觀方面的因果關(guān)系的知識(shí)點(diǎn)不熟悉,是無法運(yùn)用刑法思維回答上面的案例題的。在掌握基本知識(shí)點(diǎn)之后,要在分析案例的時(shí)候,本著一個(gè)論證的態(tài)度,論證其構(gòu)成犯罪或者不構(gòu)成犯罪,都要從刑法總則的理論入手,論證嚴(yán)謹(jǐn),論據(jù)充分,論點(diǎn)鮮明。這就需要考生不斷的針對(duì)案例題進(jìn)行分析訓(xùn)練,然后比照自己的答案和正確答案的區(qū)別,這種區(qū)別不僅是結(jié)論上的,更是具體表述內(nèi)容和論證過程上的。久而久之,考生的刑法學(xué)思維就會(huì)逐漸養(yǎng)成,答主觀題的正確率就會(huì)提高。
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