第一節(jié) 權(quán)利能力和行為能力
一、自然人權(quán)利能力的法律適用
（一）自然人權(quán)利能力的概念國際私法所講的權(quán)利能力包括一般權(quán)利能力和特別權(quán)利能力。一般權(quán)利能力就是各國民法規(guī)定的享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力或資格。它包括人格權(quán)、享有生活必需品的所有權(quán)、婚姻權(quán)、繼承權(quán)等。這種權(quán)利能力是最基本的民事權(quán)利能力，不因自然人跨越國界而受影響，應(yīng)受當(dāng)事人屬人法的支配和保護(hù)。特別權(quán)利能力是除一般權(quán)利能力之外，外國人在內(nèi)國享有的民事權(quán)利能力或資格，這些權(quán)利與所在國的政治、經(jīng)濟(jì)、公共秩序等重大利益密切相關(guān)，在什么限度內(nèi)和在什么條件下允許外國人享有這些權(quán)利，是一個國家主權(quán)范圍內(nèi)的事情，各國大都以特別法的形式規(guī)定外國人在這方面的權(quán)利范圍。因此，外國人的特別權(quán)利能力問題應(yīng)同時適用其屬人法和法院地法。本節(jié)討論的是一般權(quán)利能力的法律沖突和法律適用問題。
（二）自然人權(quán)利能力的法律沖突
盡管各國法律均規(guī)定自然人的權(quán)利能力始于出生，終于死亡，但由于它們對“出生”和“死亡”的理解和規(guī)定不同，自然人的權(quán)利能力因此會發(fā)生法律沖突。主要表現(xiàn)在兩個方面：
1．在權(quán)利能力開始方面，各國民法對“出生”的規(guī)定有很大差異，概括起來有陣痛說、露頭說、獨(dú)立呼吸說、出生完成說、存活說等。我國法律對出生時間未作明確規(guī)定，一般以醫(yī)學(xué)上的公認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)為準(zhǔn)，即要符合兩個要件：(1)須全部與母體分離，能獨(dú)立存在；(2)在與母體分離之際必須存活。
2．在權(quán)利能力終止方面，各國對生理死亡和宣告死亡的理解和規(guī)定也不同。對于生理死亡時間，有的以呼吸停止為標(biāo)準(zhǔn)，有的以脈搏消失、心臟停止跳動為標(biāo)準(zhǔn)，有的以腦電波停止為標(biāo)準(zhǔn)。而且，不同國家對推定存活制度的規(guī)定有所差異，這導(dǎo)致自然人權(quán)利能力的終止也會發(fā)生法律沖突。所謂推定存活，是指數(shù)個相互有繼承權(quán)的自然人一起死亡，依、事實(shí)不能確定死亡先后順序時，法律規(guī)定的死亡先后順序制度。有的規(guī)定同時死亡；有的規(guī)定年長的先死，有的規(guī)定年幼的先死；有的規(guī)定男性先死，有的規(guī)定女性先死。我國人民法院在《關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國繼承法）若干問題的意見》中規(guī)定：相互有繼承關(guān)系的幾個人在同一事件中死亡，如不能確定死亡先后時間的，應(yīng)推定無繼承人的先死，如輩分相同，應(yīng)推定同時死亡，彼此不發(fā)生繼承關(guān)系，而由他們各自的繼承人繼承。
宣告死亡是指自然人下落不明，超過法律規(guī)定的時間，經(jīng)利害關(guān)系人申請，由司法機(jī)構(gòu)依照法定程序和方式宣告該人死亡的一種法律推定制度。各國在這方面的法律沖突更為明顯，如在期限的長短、死亡宣告的生效時間和法律后果等方面都有差異。
（三）自然人權(quán)利能力的法律適用
關(guān)于自然人權(quán)利能力的法律適用，國際上大致有3種做法：
1．適用有關(guān)法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法。這就是將權(quán)利能力附屬于特定的國際民商事關(guān)系，適用于特定國際民商事關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法，同時又是該法律關(guān)系當(dāng)事人權(quán)利能力的準(zhǔn)據(jù)法。這種做法忽視了權(quán)利能力的相對獨(dú)立性，采用的國家較少。
2．適用法院地法。其主要理由是，權(quán)利能力有時涉及法院地的公共秩序和法律的基本原則。但采用這種做法的國家較少。
3．適用當(dāng)事人的屬人法。多數(shù)國家采取這種做法，但由于不同國家對屬人法的理解不同，具體做法有四種：(1)大陸法系國家一般適用當(dāng)事人的國籍國法或本國法；(2)普通法系國家一般適用當(dāng)事人的住所地法；(3)部分國家對在內(nèi)國的外國人適用其住所地法，對在外國的本國人適用其國籍國法；(4)部分國家規(guī)定自然人的民事權(quán)利能力適用經(jīng)常居所地法律。
（四）中國關(guān)于自然人權(quán)利能力法律適用的規(guī)定
我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》第11條規(guī)定：“自然人的民事權(quán)利能力，適用經(jīng)常居所地法律。”同時，該法第13條規(guī)定：“宣告失蹤或者宣告死亡，適用自然人經(jīng)常居所地法律。”對于自然人經(jīng)常居所地的確定，人民法院《關(guān)于適用（中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法）若干問題的解釋（一）》第15條規(guī)定：“自然人在涉外民事關(guān)系產(chǎn)生或者變更、終止時已經(jīng)連續(xù)居住一年以上且作為其生活中心的地方，人民法院可以認(rèn)定為涉外民事關(guān)系法律適用法規(guī)定的自然人的經(jīng)常居所地，但就醫(yī)、勞務(wù)派遣、公務(wù)等情形除外�！�
二、自然人行為能力的法律適用
（一）自然人行為能力的概念自然人的民事行為能力，是指法律確認(rèn)自然人通過自己的行為從事民事活動，締結(jié)民事法律關(guān)系，取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力。各國法律都規(guī)定自然人取得行為能力的條件有兩個：(1)必須達(dá)到法定年齡；(2)必須心智健全，能夠承擔(dān)自己行為的法律后果。根據(jù)這兩個條件，自然人可分為完全行為能力人、限制行為能力人和無行為能力人。
（二）自然人行為能力的法律沖突
由于各國法律對成年年齡、構(gòu)成限制民事行為能力的條件以及禁治產(chǎn)制度的規(guī)定不同，自然人行為能力的法律沖突隨之產(chǎn)生。
1．成年年齡的規(guī)定不同。成年年齡是劃分完全行為能力人、限制行為能力人和無行為能力人的主要標(biāo)志。各國民法對此均有規(guī)定，但具體規(guī)定差異較大，大到25歲，小到18歲，這就導(dǎo)致一個自然人可能在甲國是完全行為能力人，在乙國卻是限制行為能力人。
2．禁治產(chǎn)制度的規(guī)定不同。禁治產(chǎn)制度是各國為了保護(hù)雖達(dá)到成年年齡，但由于先天或后天原因造成其能力低下的人的利益而禁止其經(jīng)營自己的財(cái)產(chǎn)的制度。各國法律的差異主要表現(xiàn)在宣告禁治產(chǎn)的原因和法律效力兩個方面。精神失常不能處理自己的事務(wù)是宣告禁治產(chǎn)的主要原因，但各國對其他條件的規(guī)定有所不同。對禁治產(chǎn)宣告的效力有兩種立場：多數(shù)國家主張被宣告為禁治產(chǎn)者的行為無效；另一種主張認(rèn)為，被宣告為禁治產(chǎn)者的行為是可撤銷的法律行為，并不是當(dāng)然無效。
（三）自然人行為能力的法律適用
關(guān)于自然人行為能力的法律適用，主要有本國法主義和住所地法主義兩種做法。但在實(shí)踐中嚴(yán)格貫徹屬人法原則，有時對本國領(lǐng)域內(nèi)的交易安全不利，因?yàn)樵诒緡�人與外國人交易時，不一定了解對方依其屬人法是否有行為能力。因此，國際上的通行做法是：原則上適用當(dāng)事人的屬人法（本國法或住所地法），但有兩個例外或限制：(1)處理不動產(chǎn)的行為能力適用不動產(chǎn)所在地法；(2)有關(guān)商務(wù)活動的當(dāng)事人的行為能力可以適用行為地法，即只要其屬人法或行為地法認(rèn)為自然人有行為能力，就應(yīng)認(rèn)為其有行為能力。
（四）中國關(guān)于自然人行為能力法律適用的規(guī)定
我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》第12條規(guī)定：“自然人的民事行為能力，適用經(jīng)常居所地法律。自然人從事民事活動，依照經(jīng)常居所地法律為無民事行為能力，依照行為地法律為有民事行為能力的，適用行為地法律，但涉及婚姻家庭、繼承的除外�！敝劣谧匀蝗私�(jīng)常居所地的確定，人民法院《關(guān)于適用（中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法）若干問題的解釋（一）》第15條作了明確規(guī)定。
《中華人民共和國票據(jù)法》第96條規(guī)定：“票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力，適用其本國法律。票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力，依照其本國法律為無民事行為能力或者為限制民事行為能力而依照行為地法律為完全民事行為能力的，適用行為地法律。”
三、法人權(quán)利能力和行為能力的法律適用
（一）法人權(quán)利能力和行為能力的法律沖突法人的權(quán)利能力，是指法人作為民事權(quán)利主體，享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。法人的行為能力，是指法人以自己的意思，通過自身的行為，取得民事權(quán)利并承擔(dān)民事義務(wù)的能力。與自然人相比，法人權(quán)利能力和行為能力的關(guān)系有如下特點(diǎn)：(1)兩者在時間上是一致的，均始于法人成立，終于法人消滅，在法人存續(xù)期間始終存在；(2)兩者在范圍上是一致的，法人以自己的行為取得權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力，不能超出其民事權(quán)利能力限定的范圍：(3)法人的民事行為能力以不同于單個自然人意思的團(tuán)體意思為前提，是通過法人的機(jī)關(guān)來實(shí)現(xiàn)的。因此，法人的民事權(quán)利能力同其民事行為能力的法律沖突及其解決是完全一樣的。由于不同國家民事立法的規(guī)定不盡相同，法人的權(quán)利能力和行為能力也常發(fā)生法律沖突。
（二）法人權(quán)利能力和行為能力的法律適用解決法人權(quán)利能力和行為能力的法律沖突問題，國際上的通行做法是適用法人的屬人法，即法人的國籍所屬國法或住所地法。實(shí)際上，外國法人只有在內(nèi)國法許可的范圍內(nèi)，才有權(quán)利能力和行為能力，才可以從事民商事活動。也就是說，外國法人在內(nèi)國活動，其在內(nèi)國的權(quán)利能力、行為能力的范圍，實(shí)際上必須重疊適用其本國法和法院地法，受到本國法和法院地法的雙重限制和制約。
（三）中國關(guān)于法人權(quán)利能力和行為能力法律適用的規(guī)定
我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》第14條規(guī)定：“法人及其分支機(jī)構(gòu)的民事權(quán)利能力、民事行為能力、組織機(jī)構(gòu)、股東權(quán)利義務(wù)等事項(xiàng)，適用登記地法律。法人的主營業(yè)地與登記地不一致的，可以適用主營業(yè)地法律�！比嗣穹ㄔ骸蛾P(guān)于適用（中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法）若干問題的解釋（一）》第16條規(guī)定：“人民法院應(yīng)當(dāng)將法人的設(shè)立登記地認(rèn)定為涉外民事關(guān)系法律適用法規(guī)定的法人的登記地�！蔽覈�有些法律還直接規(guī)定了外國法人可以享有的具體權(quán)利。