【#國家司法考試# #2017年司法考試卷四非選擇模擬試題及答案（3篇）#】卷四是司法考試四大考卷中難也是得分低的考卷，我們在答題一定要注意答題的技巧。®無憂考網(wǎng)精心為大家整理了2017年司法考試卷四非選擇模擬試題及答案，希望對大家有所幫助。
第一部分：簡析題。本部分共五題，75分。
一、(本題15分)
村民陳某在耕田時揀到一匹馬，并牽回家飼養(yǎng)，同時等待馬的主人來認領(lǐng)。事隔一年，仍未有人來認馬，陳某也要搬到縣城里居住，經(jīng)人介紹，陳某將馬在縣交易所以市場價格賣給了鄰村的趙某，但賣馬時陳某并未說明馬是他人的。幾天后，馬的主人郭某來找陳某認領(lǐng)馬。
問題：
1.陳某飼養(yǎng)馬的過程中，陳某與郭某之間構(gòu)成什么民事法律關(guān)系?
2.如果在陳某飼養(yǎng)過程中，馬脫逃，但陳某已采取了足夠的防護措施，陳某是否應對馬的脫逃承擔相應民事責任?為什么?
3.如果陳某揀到馬后故意隱蔽信息，意在占有，與郭某構(gòu)成什么民事法律關(guān)系?
4.在第3題的情況下，如郭某來要馬，陳某不給，則陳某與郭某之間產(chǎn)生何種民事法律關(guān)系?
5.本案中，趙某能否取得馬的所有權(quán)?為什么?
6.如果陳某賣馬時向趙某說明馬是揀到的，但趙某仍支付相當價款，郭某能否向趙某要求取回馬?為什么?
二、(本題12分)
2004年3月，a市甲公司與b市乙公司在商品展銷會上簽訂了一份成衣購銷合同。合同約定：甲公司為乙公司提供一批優(yōu)質(zhì)成衣，總價款50萬元，由甲公司代辦托運，貨到付款。并約定違約金為合同價款的10%.8月16日，甲公司將貨物交乙公司指定的承運人a市鐵路運輸公司運輸。8月18曰，火車行至b市邊界，由于突發(fā)泥石流，這批貨物全部被洪水沖走。9月1日，甲公司向乙公司催要貨款。乙公司以未收到貨物為由，拒絕付款，并要求甲公司支付違約金，并賠償其因此受到的損失。甲公司提出其已將貨物交給承運人，責任應該由承運人負擔。a市鐵路運輸公司也多次向乙公司索要運費。為此，三方爭執(zhí)不下。乙公司于是向b市人民法院起訴。
問題：
1.該批成衣由甲公司辦理了托運手續(xù)后，甲公司是否還要承擔貨物毀損滅失的風險?
2.假如法院判令乙公司向甲公司支付貨款，這樣的判決是否正確?
3.假如該批貨物并未損失，只是由于甲公司交貨遲延，致使乙公司錯過了銷售旺季，不得不低價銷售，損失5.5萬元。那么在甲公司支付了5萬元的違約金后，乙公司能否繼續(xù)要求甲公司賠償?為什么?
4.對該批貨物的損失，a市鐵路運輸公司是否應該承擔賠償責任?其支付運費的請求應否予以支持?
5.如果雙方在合同中還約定了定金15萬元，定金合同是否有效?
6.依民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，b市人民法院是否擁有管轄權(quán)?為什么?
三、(本題16分)
案情：甲、乙、丙三人相約設(shè)立一有限責任公司生產(chǎn)服裝，約定甲出資100 萬元，其出資構(gòu)成為：人民幣 30 萬元，甲的勞務作價 20 萬元，土地使用權(quán)作價 50 萬元。乙以其擁有的服裝類注冊商標“紅星”出資，評估價為 100 萬元。丙以機器廠房出資，評估價為50 萬元。經(jīng)商定，三人決定分期繳納出資，第一期繳納注冊資本的 12%，由甲以貨幣繳納。其余分三年繳清。若公司已成立，組織結(jié)構(gòu)為：由甲乙丙三人組成董事會，其中甲擔任董事長。同時約定不設(shè)立監(jiān)事會，由乙為執(zhí)行監(jiān)事，丙為總經(jīng)理。在公司運營中，甲從不召集董事會，獨攬公司經(jīng)營大權(quán)。并通過與其弟戊簽定原料供應合同， 以高出市場價5 倍的價格買入面料，并長期占用公司原料款累計達 80 萬元。同時，為幫助解決其弟戊資金需求問題，私自以公司名義為其向銀行貸款 50 萬元提供了擔保。
問題：
1.公司出資存在哪些問題?
2.若丙想召開董事會，決議甲的不當行為，可通過何種途徑進行?
3.丙可否以訴訟方式追究甲的責任?若可以，應按何種方式進行?
4.若丙想轉(zhuǎn)讓股權(quán)以退出公司，應按何種方式進行?
5.若無人購買丙的股權(quán)時，則丙可通過何種方式維護自己的合法權(quán)益?
四、(本題20分)
家住甲市a區(qū)的周大與家住甲市b區(qū)的周二是親兄弟，2004年5月二人的叔叔病逝，遺囑中叔叔將其位于甲市c區(qū)的房屋三間贈與兩兄弟，但并未具體區(qū)分兩人各得幾間。2004年6月兩兄弟在辦理房地產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)時發(fā)現(xiàn)三間房屋已被住所地位于甲市d區(qū)的星星公司侵占作為其在c區(qū)的銷售點。周大周二遂對星星公司提起訴訟。星星公司聘請了吳達為訴訟代理人。訴訟過程中，吳達在星星公司法人代表在場的情況下承認了周大周二為三間房屋的所有者，星星公司法人代表對此并未發(fā)表意見。一審法院判決星星公司應歸還三間房屋中的一間歸周大，歸還另外兩間歸周二所有。周大對星星公司應歸還三間房屋無異議，但對自己僅獲得其中一間而周二卻獲得兩間不服，遂提起上訴。二審法院維持了原判。判決生效后，星星公司遲遲不歸還房屋，周大周二只得向法院申請強制執(zhí)行。執(zhí)行過程中，星星公司發(fā)現(xiàn)短期內(nèi)直接執(zhí)行該三間房屋會嚴重影響公司在c區(qū)的正常銷售，遂以自己在甲市e區(qū)的廠房為擔保向法院提出了暫緩執(zhí)行的申請，并得到了周大周二的同意，法院決定暫緩執(zhí)行18個月。但在暫緩執(zhí)行期間，周大、周二發(fā)現(xiàn)星星公司已將其在e區(qū)廠房賣給其他公司。
問題：
1.何地法院對本案具有訴訟管轄權(quán)?
2.吳達對周大、周二是三間房屋所有者的承認是否有效?為什么?
3.假設(shè)吳達曾因故意傷害被判處有期徒刑3年。他是否有資格作為本案的訴訟代理人?
4.二審程序中，本案各方當事人的訴訟地位應怎樣確定?
5.假設(shè)本案一審過程中，案外人程祥以周大、周二叔叔生前已將三間房屋中的一間贈與自己為由參
與到訴訟中來，那么程祥是否可以對本案提起管轄權(quán)異議?
6.假設(shè)二審過程中，二審法院發(fā)現(xiàn)一審法院遺漏了周大、周二要求星星公司賠償二人房屋損耗費的
訴訟請求，二審法院應如何處理?(2分)
7.法院裁定暫緩執(zhí)行期限為18個月，是否符合法律規(guī)定?為什么?
8.周大、周二發(fā)現(xiàn)星星公司已將其e區(qū)廠房賣給其他公司后，應采取什么措施維護自己的權(quán)益?
五、(本題12分)
葉某、胡某故意傷害趙某一案，由甲縣人民檢察院以故意傷害罪向甲縣人民法院提起公訴。甲縣法院開庭審理了此案，判決被告人葉某犯故意傷害罪，判處有期徒刑3年，緩刑4年;被告人胡某犯故意傷害罪，判處有期徒刑5年。判決宣告后，被告人胡某不服，提出上訴。
請回答以下問題：
(1)如果一審判決宣告后，被害人趙某不服判決，可否直接向人民法院提出上訴?為什么?
(2)若被害人趙某在二審階段提出附帶民事訴訟的請求，對此二審法院應如何處理，為什么?
(3)如果葉某沒有上訴，甲縣人民檢察院沒有抗訴，二審法院經(jīng)過審理，改判胡某有期徒刑4年，葉某有期徒刑3年。這種處理是否合法，為什么?
第二部分：分析題。本部分共一題，25分。
六、(本題25分)
案情：h市人甲為了到g市實施綁架在h市某停車場盜竊了一輛汽車，得手后找到其“牌友”乙，以揭發(fā)乙的隱私相威脅，讓乙隨其一起去g市綁架，并告訴乙其已經(jīng)偷盜好汽車作為工具等情況。兩人開車到g市將被害人丙綁架，向丙的家人勒索贖金20萬元并指定了交付地點。兩人商議后，由甲負責看押被捆綁的丙，乙開車去取贖金。甲在看押期間甲從丙的身上搜得現(xiàn)金3000元，事后一直沒有將得到這筆錢的事告訴乙。丙的家人聞訊后報警，警方在約定交付贖金地點周圍布控，乙見勒索贖金不成，就打電話給甲讓其把丙釋放并趕緊打車過來一起逃跑。甲擔心留活口會導致事情敗露，將丙殺害后打車到約定地點和乙會合。在駕車返回h市的過程中，甲將已經(jīng)殺害丙的情況告訴乙，乙不停地指責甲多此一舉。在行使過程中，甲不停地催促乙開快點，乙因為過度緊張和車速過快，在某十字路口撞倒一行人，致使該行人當場死亡，甲指使乙將試圖阻攔的兩名交警中的一人撞翻在地(事后鑒定為重傷)逃跑。另一名交警駕車追趕，并通知前方堵截。逃到人群密集的某集貿(mào)市場附近，乙表示想下車向警方投降，甲不允許，以殺害相威脅用尖刀逼著乙加大油門開車全速沖過人群企圖逃跑，造成6人死亡，3人重傷，10人輕傷的后果。甲和乙被抓獲后，當?shù)鼐揭越煌ㄕ厥隆⒆矀痪�、駕車沖撞人群的事實為由對二人立案偵查。在受審羈押期間，甲只主動交待了其前述盜竊汽車的事實，乙則交待了其與甲所共同實施的全部綁架犯罪事實。
問題：請根據(jù)刑法規(guī)定與刑法原理，對本案進行全面分析。
參考答案：
第一部分：簡析題。本部分共五題，75分。
一、(本題15分)
[參考答案]
1.二者之間構(gòu)成無因管理關(guān)系。
2.陳某已經(jīng)盡到了一般善意管理人的注意義務，因此不應承擔相應民事責任。
3.二者構(gòu)成不當?shù)美P(guān)系。
4.二者之間由不當?shù)美D(zhuǎn)化為侵權(quán)關(guān)系。
5.趙某在主觀善意的情況下，已經(jīng)支付相應對價，能取得對該馬的所有權(quán)。
6.由于趙某主觀上并非善意，因而不能取得對馬的所有權(quán)，因此郭某享有對馬的物上請求權(quán)。
二、(本題12分)
[參考答案]
1.不承擔。應由乙公司承擔貨物的風險責任，因為此時貨物已經(jīng)交付給乙公司。
2.正確。因為支付貨款是乙公司作為買受人的主要義務。
3.可以。因為根據(jù)《合同法》第114條的規(guī)定，約定的違約金低于造成的損失時，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加。
4.該批貨物的損失系不可抗力造成，因而運輸公司不承擔賠償責任。同時，其運費請求也不應予以支持。
5.10萬元有效，另5萬元無效。
6.b市人民法院無權(quán)管轄，因為根據(jù)高法院解釋，合同中對履行地、交貨地未作約定或約定不明的，不依履行地確定案件管轄，而由被告住所地人民法院管轄。而本案中被告甲公司住所地為a市。
三、(本題16分)
[參考答案]
1.存在如下問題：股東貨幣出資未達公司注冊資本的 30%;以勞務作為出資;股東的第一期出資低于注冊資本的 20%，且其余部分在 3 年內(nèi)繳清的約定違法。
2.丙可以聯(lián)合乙推選自己召集和主持董事會。
3.丙可以訴訟方式追究甲的責任，具體途徑為：首先，可書面請求執(zhí)行監(jiān)事乙，以公司名義代表公司起訴甲，其次，若乙拒絕提起訴訟，則丙可以自己名義提起訴訟。
4.丙可將股權(quán)任意轉(zhuǎn)讓給甲、乙兩人或其中一人，若轉(zhuǎn)讓給公司外的人，則應書面征求其他股東過半數(shù)通過。若 30 日內(nèi)未答復，則推定其為同意，但其他股東在同等條件下享有優(yōu)先購買權(quán)。
5.丙向法院提起訴訟，要求解散公司。
四、(本題20分)
[參考答案]
1.甲市c區(qū)法院
本案以不動產(chǎn)為標的物，應由不動產(chǎn)所在地法院專屬管轄。
2.有效。當事人在場但對其代理人的直接導致承認對方訴訟請求的承認不作否認表示的，視為當事人的承認。
3.有資格�？梢砸苑锹蓭煹纳矸葑鳛楸景傅脑V訟代理人。
4.周大為上訴人，周二為被上訴人，星星公司為原審被告。
5.不可以。程祥作為有獨立請求權(quán)的第三人，無權(quán)提起管轄權(quán)異議。
6.可以根據(jù)當事人自愿的原則進行調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。
7.不符合，暫緩執(zhí)行的期限不得超過1年。法院因被執(zhí)行人提供擔保從而決定暫緩執(zhí)行的，暫緩執(zhí)行應與擔保期限一致，但長不得超過1年。
8.向法院申請恢復強制執(zhí)行。
五、(本題12分)
[參考答案]
(一)關(guān)于甲和乙的行為
1. 甲、乙構(gòu)成綁架罪的共犯。因二人有綁架的共同故意和綁架的共同行為。綜合本案主客觀方面的事實，可以認定甲為主犯，乙為脅從犯，對于脅從犯乙應當按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰。
2. 甲、乙雖構(gòu)成綁架罪共犯，但二人的處罰有所不同：
(1)甲應當在綁架罪的第二個量刑幅度內(nèi)處刑。因為其實施了殺害被綁架人的行為。根據(jù)刑法規(guī)定，綁架過程中故意殺害被綁架人的行為，以綁架罪一罪論處，不進行并罰。
(2)乙應當在綁架罪的第一個量刑幅度內(nèi)處刑。因為其明確反對殺害被綁架人，甲的殺害被綁架人丙的事實對于乙而言，屬于實行過限行為。
3.甲、乙構(gòu)成故意傷害罪的共犯。因為兩人有故意傷害的共同故意和故意傷害的共同行為。乙在甲的教唆下駕車沖撞正在依法執(zhí)行公務的交警，且造成一人重傷的后果，兩人的行為構(gòu)成妨害公務罪和故意傷害罪的想象競合犯，應當按照處罰更重的故意傷害罪定罪處罰。
4.甲、乙構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪。甲讓乙駕駛汽車沖撞人群，其行為構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪。乙雖然是被迫的，但也不成立緊急避險的成立條件，與甲構(gòu)成共同犯罪，應當認定為脅從犯。
(二)關(guān)于甲的行為
1. 甲盜竊汽車的行為，成立盜竊罪。
2. 甲盜竊汽車作為實施綁架罪的犯罪工具，根據(jù)司法解釋的規(guī)定，應當以盜竊罪與綁架罪進行并罰。
3.甲在看押丙的期間，從其身上當場搜得財物3000元的行為構(gòu)成搶劫罪，根據(jù)司法解釋的規(guī)定，應當在搶劫罪與綁架罪中擇一重罪處斷。綁架罪處罰更重，所以不單獨對該搶劫行為定罪處罰。
3.甲作為盜竊車輛的事實上的所有人，在行使過程中，指使駕駛?cè)艘疫`章駕駛，造成重大交通事故。根據(jù)司法解釋的規(guī)定，其行為應當以交通肇事罪論處。
4.甲就盜竊罪構(gòu)成特別自首。
(三)關(guān)于乙的行為
1. 乙的行為不成立搶劫罪。因為甲的搶劫行為是綁架罪之共同犯罪故意范圍之外的行為。
2. 乙違章駕駛造成重大交通事故的行為，構(gòu)成交通肇事罪。
3. 乙就綁架罪構(gòu)成特別自首。
第二部分：分析題。本部分共一題，25分。
六、(本題25分)
[參考答案]
(一)關(guān)于甲和乙的行為
1. 甲、乙構(gòu)成綁架罪的共犯。因二人有綁架的共同故意和綁架的共同行為。綜合本案主客觀方面的事實，可以認定甲為主犯，乙為脅從犯，對于脅從犯乙應當按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰。
2. 甲、乙雖構(gòu)成綁架罪共犯，但二人的處罰有所不同：
(1)甲應當在綁架罪的第二個量刑幅度內(nèi)處刑。因為其實施了殺害被綁架人的行為。根據(jù)刑法規(guī)定，綁架過程中故意殺害被綁架人的行為，以綁架罪一罪論處，不進行并罰。
(2)乙應當在綁架罪的第一個量刑幅度內(nèi)處刑。因為其明確反對殺害被綁架人，甲的殺害被綁架人丙的事實對于乙而言，屬于實行過限行為。
3.甲、乙構(gòu)成故意傷害罪的共犯。因為兩人有故意傷害的共同故意和故意傷害的共同行為。乙在甲的教唆下駕車沖撞正在依法執(zhí)行公務的交警，且造成一人重傷的后果，兩人的行為構(gòu)成妨害公務罪和故意傷害罪的想象競合犯，應當按照處罰更重的故意傷害罪定罪處罰。
4.甲、乙構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪。甲讓乙駕駛汽車沖撞人群，其行為構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪。乙雖然是被迫的，但也不成立緊急避險的成立條件，與甲構(gòu)成共同犯罪，應當認定為脅從犯。
(二)關(guān)于甲的行為
1. 甲盜竊汽車的行為，成立盜竊罪。
2. 甲盜竊汽車作為實施綁架罪的犯罪工具，根據(jù)司法解釋的規(guī)定，應當以盜竊罪與綁架罪進行并罰。
3.甲在看押丙的期間，從其身上當場搜得財物3000元的行為構(gòu)成搶劫罪，根據(jù)司法解釋的規(guī)定，應當在搶劫罪與綁架罪中擇一重罪處斷。綁架罪處罰更重，所以不單獨對該搶劫行為定罪處罰。
3.甲作為盜竊車輛的事實上的所有人，在行使過程中，指使駕駛?cè)艘疫`章駕駛，造成重大交通事故。根據(jù)司法解釋的規(guī)定，其行為應當以交通肇事罪論處。
4.甲就盜竊罪構(gòu)成特別自首。
(三)關(guān)于乙的行為
1. 乙的行為不成立搶劫罪。因為甲的搶劫行為是綁架罪之共同犯罪故意范圍之外的行為。
2. 乙違章駕駛造成重大交通事故的行為，構(gòu)成交通肇事罪。
3. 乙就綁架罪構(gòu)成特別自首。
第一部分：簡析題。本部分共5題，75分。
一、(本題18分)
案情：某施工單位包工頭宋某(中國國籍)經(jīng)營數(shù)年，收入頗豐，為達到出國觀光的目的，遂向有關(guān)國家機關(guān)工作人員送禮約2萬余元，使其違規(guī)辦理了出國手續(xù)。在開往甲國的我國國際列車上，途經(jīng)乙國時，宋某因與同行的王某發(fā)生口角毆打了王某，致其輕傷。不久因宋某在施工中偷工減料，將低標號水泥代替高標號水泥使用，用細鋼筋取代粗鋼筋，造成其承建的一座禮堂坍塌，損失近200余萬元。為逃避制裁，宋某找到任某公司經(jīng)理的同鄉(xiāng)金某商議對策，恰逢金某因倒賣許可證和走私文物等事發(fā)被公安機關(guān)追查，金某提出讓宋某先到其在邊境的一遠親家暫避。行前金某交給宋某2萬元作路費，并請宋某將自己倒賣許可證和走私的憑據(jù)一并帶走悄悄銷毀。宋某走后，金某恐其難逃法網(wǎng)，遂命其表弟覃某帶劉、黃二人(均系刑滿釋放人員)在途中將宋某干掉。覃聞言色變，說此舉恐有殺身之虞，勸金某放棄。金某詭稱只要將自己的一親筆信帶給劉、黃二人，并隨其找宋某，不必覃某動手。覃某默許，于是金某當著覃某的面寫了信，并給覃某3萬元，打發(fā)覃某上路。覃某在途中將金某的信交給劉、黃二人，假說自己有急事，一切事情可與金某直接聯(lián)絡(luò)，遂于中途下車。劉、黃二人找到宋某，欲施毒手，經(jīng)宋某苦苦哀求許以重金，遂放過宋某。劉、黃返回后謊稱事畢，按事先約定各從金某處得“賞金1萬元”。事后，金某發(fā)現(xiàn)宋某未死，便找到劉、黃，要求二人返還“賞金”，劉、黃二人非但不給，還威脅金某，再各給二人一人50萬元，否則便向公安機關(guān)告發(fā)金某。不得已，金某只得給了劉、黃100萬元。后因人舉報，本案案發(fā)。
問題：
1. 宋某的行為觸犯了什么罪名?
2. 宋某所在的單位是否構(gòu)成犯罪?如果構(gòu)成，構(gòu)成何罪?如不構(gòu)成，說明理由。
3. 針對宋某在國際列車上的行為，我國是否具有管轄權(quán)，如是，可根據(jù)何種原則進行管轄，為什么?如否，說明理由。
4. 如果宋某是我國某市衛(wèi)生局干部，針對其在國際列車上的行為，是否必須追究其刑事責任?
5. 金某的行為觸犯了什么罪名?
6. 覃某的行為是否構(gòu)成犯罪?如不構(gòu)成，請說明理由;如構(gòu)成犯罪，請說明理由。
7. 經(jīng)宋某哀求并許以重金，劉、黃二人終放過了宋某，問劉、黃二人的這一行為是否構(gòu)成犯罪?如構(gòu)成，構(gòu)成何罪?應當如何處罰(僅要求回答處罰原則)?
8. 劉、黃二人從金某處各取得1萬元“賞金”的行為是否構(gòu)成犯罪?如構(gòu)成，構(gòu)成何罪?
9. 劉、黃二人以告發(fā)相威脅，要求金某給二人100萬元的行為是否構(gòu)成犯罪?如構(gòu)成，構(gòu)成何罪?
二、(本題16分)
案情：a市的甲公司與b市的乙公司于2003年4月30日簽訂一份買賣電機的合同。合同約定，甲公司向乙公司供應電機5臺，總價款30萬元;定金7萬元，合同簽訂時乙公司交付;甲公司于2003年5月30日前將貨物送到乙公司，貨到付款;若發(fā)生糾紛由合同履行地的法院管轄。之后，甲公司為履行合同，與丙公司簽訂了該種型號電機的買賣合同，交貨時間為5月10日。5月30日，乙公司見甲公司未發(fā)貨，就催促甲公司趕緊發(fā)貨。甲公司便派業(yè)務員李某持甲公司的介紹信到丙公司催貨，丙公司答復說他們指定型號的電機還在生產(chǎn)線上，近期不能完工。同時告訴李某，庫房中有另一種型號的電機，性能同他們要求型號的電機差不多。李某便表示只要能盡早發(fā)貨，發(fā)這種型號的電機也沒問題。6月15日丙公司通過鐵路發(fā)貨，并將提貨單交給李某。6月18日，甲公司將提貨單交給乙公司，并要求乙公司立即付款。乙公司在驗貨時發(fā)現(xiàn)電機的型號同他們要求的電機有差別，便向甲公司提出退貨，并要求甲公司雙倍返還定金14萬元。甲公司遲遲未予以答復，乙公司遂將貨物存入火車站的倉庫，7月，火車站倉庫遭雷擊著火，5臺電機全部被燒毀。
問題：
1. 丙公司交運的電機與合同要求的不符，應由誰對乙承擔責任?為什么?
2. 甲公司能否要求丙公司承擔其交貨不符合約定的責任?為什么?
3. 若甲公司在交付電機前發(fā)現(xiàn)乙公司經(jīng)營狀況嚴重惡化，其可以采取何種措施?
4. 若乙公司要求甲公司雙倍返還定金14萬元，該請求能否得到支持?為什么?
5. 電機全部報廢的責任應由誰來承擔?為什么?
6. 電機在火車站倉庫被毀，火車站是否應承擔賠償責任?為什么?
7. 若乙公司在收到貨后即將電機安裝使用，因電機內(nèi)部設(shè)計問題致使電機外部帶電，造成乙公司一名職工觸電身亡，對此，乙公司可以向誰請求賠償?
8. 若乙公司在驗收時發(fā)現(xiàn)電機不符合要求，但一直未將該情況通知甲公司，2年后乙公司要求甲公司承擔該批貨物的違約責任，該請求能否得到支持?
三、(本題14分)
案情：2003年5月，a區(qū)建筑工程公司需要鋼筋600噸，便與b區(qū)貿(mào)易公司達成協(xié)議，由貿(mào)易公司組織貨源，并負責送貨，每噸1800元。同年6月，貿(mào)易公司業(yè)務員劉某持蓋有貿(mào)易公司公章的介紹信與c區(qū)鋼材公司簽訂合同，約定鋼材公司向貿(mào)易公司提供600噸鋼筋，每噸1700元，貨到付款。一個月后，鋼材公司委托該區(qū)運輸公司將600噸鋼材運到貿(mào)易公司，但此時貿(mào)易公司已被撤銷。這時d區(qū)裝飾公司聲稱與鋼材公司有債務關(guān)系，而a區(qū)建筑公司認為鋼材是貿(mào)易公司為其提供的，應屬于其所有，于是運輸公司將所運鋼材分送裝飾公司和建筑公司，兩個單位各自接受了鋼材300噸。當鋼材公司分別向兩家公司索取貨款時，裝飾公司和建筑公司各持理由拒絕給付，鋼材公司無奈，于同年8月向法院提起訴訟。一審法院以裝飾公司和建筑公司為共同被告，運輸公司為第三人，法院依法組成合議庭審理此案，合議庭未經(jīng)雙方當事人同意便進行了兩次調(diào)解，但雙方爭執(zhí)較大，而未能達成協(xié)議。于是合議庭于9月3日開庭審理此案，判決裝飾公司和建筑公司及第三人分別承擔民事責任，裝飾公司、建筑公司和運輸公司分別于9月5日、6日、7日收到判決書。判決后，運輸公司不服，以貨已到位，不應由其承擔責任為由提出上訴。二審法院組成合議庭對此案進行了審查，并開庭審理此案，判決裝飾公司和建筑公司付給鋼材公司貨款及承擔訴訟費用。
問題：
1. 哪些法院對此案件有管轄權(quán)?為什么?
2. 如果建筑公司在一審調(diào)解中提出，原告與本案審判人員是熟人，可能影響案件公正裁判，故不應由d區(qū)法院受理，而應移送a區(qū)法院審理，此異議能否成立?為什么?
3. 如果裝飾公司在一審調(diào)解中提出反訴，要求原告償還裝飾公司欠款并賠償經(jīng)濟損失，此反訴能否成立?為什么?
4. 如果運輸公司不參與訴訟，法院如何處理?
5. 如果鋼材公司在二審程序中提出，劉某應追加為第三人，而且二審合議庭也認為應當追加劉某為第三人，此時在程序上應如何處理?
6. 運輸公司應在什么期間內(nèi)提起上訴?
7. 此案中一審法院的做法有何不當之處，應當怎樣做?
四、(本題15分)
案情：2003年1月10日，四川a公司與江蘇無錫b制衣廠簽訂了一批布匹買賣合同。合同約定，a公司賣給b制衣廠布匹10萬米，b制衣廠收到布匹后5日內(nèi)檢驗，檢驗合格后10日內(nèi)付款，總價款30萬元，貨物由a公司代辦托運。2003年2月5日，a公司在自己的住所地將貨物交給b制衣廠指定的承運人。2月7日，在運輸途中，b制衣廠將該10萬米布匹中的4萬米以每米3. 5元的價格賣給某服裝個體戶王某。王某依合同約定立即支付定金2萬元。2月10日，b制衣廠和王某到車站提貨。王某見到布匹上有霉點，拒絕取貨，并要求b制衣廠雙倍返還定金。b制衣廠收到布匹后，一直未向四川a公司付款。a公司打電話催問，b制衣廠稱，由于路上遇雨，全部布匹已受潮并開始發(fā)霉，故拒絕付款，并要求a公司派人處理這些布匹。a公司經(jīng)理張某于4月15日到達b制衣廠查看布匹，確認是因路上遇多年未遇的特大暴雨而受潮發(fā)霉。但張某認為，貨物既已發(fā)出，a公司即不再承擔責任，故b制衣廠仍應依約付款。雙方協(xié)商不成，a公司遂起訴至無錫市某法院，要求b制衣廠支付貨款，并承擔王某到無錫查看布匹的一切費用。江蘇b制衣廠則反訴a公司，要求a公司立刻處理這10萬米布匹，并支付保管費用。在審理案件時，法院認為多年未遇的特大暴風雨構(gòu)成不可抗力。
問題：
1. 布匹由四川a公司辦理托運運交江蘇b制衣廠，a公司是否應該承擔貨交承運人以后貨物毀損、滅失的風險?
2. 設(shè)雙方約定由四川a公司辦理托運手續(xù)，并負擔運輸費用，則布匹遇雨潮霉的損失應由誰負擔?為什么?
3. 法院判決b制衣廠向a公司支付貨款是否正確?為什么?
4. 王某是否應承擔該批貨物的損失?為什么?
5. 若簽訂合同前布匹已經(jīng)變霉，則王某可否請求b制衣廠雙倍返還定金?為什么?
6. 從2月5日起，合同中約定的10萬米布匹歸誰所有?
五、(本題12分)
甲、乙國有企業(yè)與另外7家國有企業(yè)擬聯(lián)合組建設(shè)立“宏達航空貨運有限責任公司”(以下簡稱宏達公司)，公司章程的部分內(nèi)容是：公司成立3年內(nèi)股東繳足所有出資即可。公司股東會除召開定期會議外，還可以召開臨時會議，臨時會議須經(jīng)代表1/4以上表決權(quán)的股東，1/2以上的董事或1/2以上的監(jiān)事提議召開。在申請公司設(shè)立登記時，工商行政管理機關(guān)指出了公司章程中的不合法之處。經(jīng)全體股東協(xié)商后，予以糾正。
2006年1月，宏達公司依法登記設(shè)立，甲以專利技術(shù)出資，協(xié)議作價出資1200萬元，乙認繳的出資1400萬元，是出資多的股東。公司成立后，由甲召集主持首次股東會會議，設(shè)立了董事會和監(jiān)事會。董事會有9名成員，分別是9家國有企業(yè)的負責人，監(jiān)事會有5名成員，其中1人是公司職工代表。
2006年2月，宏達公司董事會發(fā)現(xiàn)，甲作為出資的專利技術(shù)的實際價額明顯低于公司章程所定價額，為了使公司股東出資總額仍達到1億元，董事會提出了解決方案，即：由甲補充差額;如果甲不能補充差額，則由其他股東按出資比例分擔該差額。
2006年3月，公司經(jīng)過一段時間的運作后，經(jīng)濟效益較好，董事會擬定了一個增加注冊資本的方案，方案提出將公司現(xiàn)有的注冊資本由1億元增加到1. 5億元。增資方案提交到股東會討論表決時，有5家股東贊成增資，該5家股東出資總和為5830萬元，占表決權(quán)總數(shù)的58. 3%;有4家股東不贊成增資，4家股東出資總和為4170萬元，占表決權(quán)總數(shù)的41. 7%.股東會通過增資決議，并授權(quán)董事會執(zhí)行。
2006年4月宏達公司因業(yè)務發(fā)展需要，依法成立了杭州分公司。杭州分公司在生產(chǎn)經(jīng)營過程中，因違約被訴至法院，對方以宏達公司是杭州分公司的總公司為由，要求宏達公司承擔違約責任。
問題：
1. 宏達公司的首次股東會議的召開有哪些不合法之處?為什么?
2. 宏達公司董事會、監(jiān)事會組成有什么不合法之處?
3. 宏達公司董事會作出的關(guān)于甲出資不足的解決方案的內(nèi)容是否合法?說明理由。
4. 宏達公司設(shè)立過程中訂立的公司章程中有哪些不合法之處?說明理由。
5. 宏達公司是否應替杭州分公司承擔違約責任?說明理由。
6. 宏達公司股東會作出的增資決議是否合法?說明理由。
第二部分：法律文書題。本部分共1題，25分。
六、(本題25分)
2004年11月16日，杜××(西安市××公司經(jīng)理)、王××(西安市××區(qū)××街道辦事處干部)簽訂房屋租賃協(xié)議。約定：甲方(王××)將其位于西安市環(huán)城南路38號磚混結(jié)構(gòu)三層約100平方米的樓房租賃給乙方(杜××)作居住之用，年租金1萬元，租期自2004年11月20日至2006年11月19日;乙方必須于每年11月30日之前交清全年房租，如推遲30天，甲方有權(quán)收回房屋。乙方在租期未滿之前，有權(quán)將房屋轉(zhuǎn)租給他人，但在轉(zhuǎn)租前應告知甲方;在租期未滿前，甲方不得終止協(xié)議，不得提高房租，如甲方終止協(xié)議，賠償乙方4年的房租;如乙方終止協(xié)議，乙方所交房租不退。杜××因裝修房屋，將房屋進行改裝，王××發(fā)現(xiàn)了馬上阻止杜的行為，但杜不同意，王多次與杜發(fā)生爭執(zhí)，但杜繼續(xù)施工。王以杜違約，給其造成財產(chǎn)損失和精神損失為由，委托西安市××律師事務所律師粱××向西安市碑林區(qū)人民法院起訴，要求杜××賠償財產(chǎn)損失2000元，精神損失5萬元，并要求恢復房屋原狀，解除合同，收回房屋�，F(xiàn)假設(shè)你是律師，請結(jié)合案情撰寫起訴狀。
第三部分：論述題。本部分共2題，50分。
七、(本題25分)
案情：1994年，湖北省某縣村民佘祥林被當?shù)毓矙C關(guān)以涉嫌謀殺妻子逮捕。逮捕前4個月，佘的妻子張在玉走失，后公安發(fā)現(xiàn)一具腐爛的女尸，遂認定該女尸為佘祥林的妻子。在審訊期間，佘祥林遭到了嚴刑逼供。1994年10月13日，佘祥林被判了死刑，后因證據(jù)不足，這個判決被湖北省高院發(fā)回重審。到1998年6月15日，佘被京山縣人民法院判處有期徒刑15年，同年9月22日，荊門市中級人民法院駁回佘的上訴，維持原判，此為終審裁定。但在2005年3月28日，佘祥林的妻子張在玉突然出現(xiàn)，表明佘祥林案成為錯案：3月30日下午，京山縣人民法院決定對佘祥林變更強制措施。4月1日早上7時許，沉冤11年的佘祥林終于出獄了，他將提出國家賠償，并要求有關(guān)部門追究當年制造他冤案的人員的責任，讓他們受到應有的懲罰。
近年來媒體曝光了一系列冤假錯案，從佘祥林到聶樹斌錯殺案、云南大學生孫萬剛冤案等，反映了我們國家刑事法律體系所存在的一系列問題。
作為一名法律工作者，請利用你掌握的刑事法學理論，談談對此事的看法。
答題要求：
1. 用刑事訴訟法及相關(guān)的知識闡述你的觀點和理由;
2. 說理充分，邏輯嚴密，語言流暢，表述準確;
3. 答題文體不限，字數(shù)不少于500字。
八、(本題25分)
2004年9月，上海金發(fā)房地產(chǎn)有限公司取得了上海市人民政府的行政許可，被批準在浦東某地區(qū)建一棟大型寫字樓。為此，金發(fā)房地產(chǎn)有限公司先期投入開發(fā)成本達30萬元。11月，上海市人民政府接到群眾反映，經(jīng)調(diào)查確實，該寫字樓位置選取不盡合理，如果建成會大大影響當?shù)鼐用竦牟晒夂推渌矫嫒粘Ｉ�。為此，上海市人民政府又撤回了對金發(fā)房地產(chǎn)有限公司的建房許可，致使后者遭受到比較嚴重的經(jīng)濟損失。
作為一名法律職業(yè)者，請根據(jù)行政法基本原理對此事加以評論。
答題要求：
1. 用掌握的法學知識和社會知識闡釋你的觀點和理由;
2. 說理充分，邏輯嚴謹，語言流暢，表述準確;
3. 答題文體不限，字數(shù)不少于500字。
參考答案：
一、[參考答案]
1. 宋某觸犯的罪名有行賄罪、工程重大安全事故罪、幫助毀滅證據(jù)罪、故意傷害罪。
2. 構(gòu)成工程重大安全事故罪，但是對單位不進行處罰。
3. 我國具有管轄權(quán)。由于宋某是中國公民，可以根據(jù)屬人原則進行管轄。但是不能根據(jù)屬地原則進行管轄，因為國際列車不是我國的延伸領(lǐng)土。
4. 由于宋某是國家工作人員，對于其在國外觸犯我國刑法的行為，必須追究刑事責任。
5. 金某的行為觸犯的罪名有窩藏罪、故意殺人罪，其中故意殺人罪屬于未遂形態(tài)。
6. 覃某的行為也構(gòu)成犯罪。因為其明知金某的殺人犯罪故意并負責為其傳遞信息，應當構(gòu)成故意殺人罪，屬于未遂形態(tài)。
7. 構(gòu)成犯罪，構(gòu)成故意殺人罪中止，應當免除處罰。
8. 構(gòu)成犯罪，構(gòu)成詐騙罪。
9. 構(gòu)成犯罪，構(gòu)成敲詐勒索罪。
二、[參考答案]
1. 雖然丙公司交運的電機與合同要求不符，但應由甲公司對乙公司承擔責任。因為甲乙的合同只在甲乙之間存在效力。
2. 甲公司不能要示丙公司承擔其交貨不符合約定的責任。因為甲、丙之間的合同已經(jīng)發(fā)生變更。
3. 行使不安抗辯權(quán)，中止履行并及時通知乙公司。
4. 不能得到完全支持。因為定金數(shù)額不得超過標的物的金額的20%，即6萬元，故乙公司只能要求甲公司返還定金13萬元[6萬元×2+(7-6)].
5. 電機全部報廢的責任應由甲公司承擔。乙公司發(fā)現(xiàn)貨物型號與合同不符，有權(quán)拒絕接收，此時貨物風險責任應由甲公司承擔。
6. 火車站可以不可抗力為由，主張免責，其不應當承擔賠償責任。
7. 對于該損失，乙公司可以要求甲公司承擔違約責任予以賠償，也可以要求甲或丙公司承擔侵權(quán)賠償責任。
8. 不予支持。因為乙公司怠于通知貨物質(zhì)量不合格的情形，應視為貨物質(zhì)量在交付時合格，甲公司不負違約責任。
三、[參考答案]
1. a區(qū)、b區(qū)、d區(qū)法院都有管轄權(quán)。因為本案系侵權(quán)行為而產(chǎn)生的訴訟(鋼材公司的鋼材所有權(quán)被侵占)，所以應由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。
2. 異議不能成立。首先管轄權(quán)異議只能在提交答辯狀期間提出，一審庭審期間不能提出管轄權(quán)異議，其次管轄權(quán)異議是針對法院是否對本案有管轄權(quán)而言，至于審判員與原告有特別的關(guān)系，可以申請回避。
3. 反訴不能成立，因為該訴訟與原來的訴訟不是基于同一法律關(guān)系或事實。
4. 經(jīng)審查，如果不需要第三人承擔責任，他可以不參與訴訟;如需要承擔責任，經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭，可以缺席判決。
5. 法院應當進行調(diào)解，調(diào)解不成，應裁定撤銷原判，發(fā)回重審。
6. 運輸公司應在9月8日到9月22日期間內(nèi)提起上訴。
7. 合議庭不應當在未取得當事人同意的情況下進行調(diào)解，應征得當事人同意后再行調(diào)解。
四、[參考答案]
1. 應由江蘇b制衣廠承擔貨物的風險責任，因為此時貨物的交付已經(jīng)完成。
2. 應由四川a公司承擔。因為在送貨的交貨方式下，運輸途中交付尚未完成，應由出賣人承擔風險責任。
3. 正確。因為這是江蘇b制衣廠應負的法律義務。
4. 王某應當承擔該批貨物的風險。因為買賣在途貨物，風險自合同簽訂時即發(fā)生轉(zhuǎn)移。
5. 王某不能請求b制衣廠雙倍返還定金，因為b制衣廠不能履行合同是由于不可抗力造成的。
6. 布匹的所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)歸江蘇b制衣廠。
五、[參考答案]
1. 宏達公司的首次股東會會議由甲召集和主持不合法。根據(jù)《公司法》第39條的規(guī)定，有限責任公司股東會的首次會議由出資多的股東召集和主持。宏達公司的股東乙出資1400萬元，是出資多的股東。因此，首次股東會會議應由乙召集和主持。
2. 根據(jù)《公司法》第45條規(guī)定，兩個以上的國有企業(yè)或者兩個以上的其他國有投資主體投資設(shè)立的有限責任公司，其董事會成員中應當有公司職工代表。宏達公司由9家國有企業(yè)出資設(shè)立，董事會由企業(yè)負責人組成，沒有公司職工代表，所以不合法。根據(jù)《公司法》第52條規(guī)定，有限責任公司監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。宏達公司監(jiān)事會成員5人，職工代表1人。不足1/3，所以不符合法律規(guī)定。
3. 宏達公司董事會作出的關(guān)于甲出資不足的解決方案的內(nèi)容不合法。根據(jù)《公司法》第31條的規(guī)定，有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額，公司設(shè)立時的其他股東承擔連帶責任，而并非由其他股東按出資比例分擔該差額。
4. 宏達公司設(shè)立過程中訂立的公司章程中的不合法之處包括：①股東的出資時間不合法。②關(guān)于召開臨時股東會會議的提議權(quán)的規(guī)定不合法。
5. 宏達公司應替杭州分公司承擔違約責任。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，分公司只是總公司管理的一個分支機構(gòu)，不具有法人資格，但可以依法獨立從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，其民事責任由設(shè)立該分公司的總公司承擔。
6. 宏達公司股東會作出的增資決議不合法。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東會對公司增加注冊資本作出決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。而宏達公司討論表決時，同意的股東的出資額占表決權(quán)總數(shù)的58. 3%，未達到2/3的比例。因此，增資決議不能通過。
六、[參考答案]
民事起訴狀
原告：王××，女，××歲，漢族，陜西省西安市人，西安市××區(qū)××街道辦事處干部，住西安市××區(qū)××街道。
委托代理人：梁××，西安市××律師事務所律師。
被告：杜××，男，××歲，漢族，陜西省西安市人，××公司經(jīng)理，住西安市××區(qū)××城××幢××號。
訴訟請求
1. 請求法院判令被告杜××支付財產(chǎn)損失2000元;
2. 請求法院判令被告恢復租賃房屋的原狀;
3. 請求法院判令解除合同;
4. 訴訟費用由被告承擔。
事實和理由
2004年11月16日，杜××(西安市××公司經(jīng)理)、王××(西安市××區(qū)××街道辦事處干部)簽訂房屋租賃協(xié)議。約定：甲方(王××)將其位于西安市環(huán)城南路38號磚混結(jié)構(gòu)三層約100平方米的樓房租賃給乙方(杜××)作居住之用，年租金1萬元，租期自2004年11月20日至2006年11月19日;乙方必須于每年11月30日前交清全年房租，如推遲30天，甲方有權(quán)收回房屋。乙方在租期未滿之前，有權(quán)將房屋轉(zhuǎn)租給他人，但在轉(zhuǎn)租前應告知甲方;在租期未滿前，甲方不得終止協(xié)議，不得提高房租，如甲方終止協(xié)議，賠償乙方4年的房租;如乙方終止協(xié)議，乙方所交房租不退。杜××因裝修房屋，將房屋進行改裝，王××發(fā)現(xiàn)了馬上阻止杜的行為，但杜不同意，王多次與杜發(fā)生爭執(zhí)，但杜繼續(xù)施工。因此造成原告財產(chǎn)損失2000元。
鑒于上述事實，原告認為，被告的上述行為已經(jīng)嚴重違背了雙方訂立的合同約定，給原告造成了經(jīng)濟損失，損害了原告的合法權(quán)益，應當賠償損失，恢復原狀。鑒于被告嚴重違約，請求解除原告與被告之間的租賃合同。根據(jù)《合同法》第107條、第222條及《民事訴訟法》第108條規(guī)定，訴請你院依法秉公裁決。
證人姓名和住址，證據(jù)和證據(jù)來源
1. 租賃協(xié)議原件;
2. 房屋毀損的照片;
3. 證人趙某，住西安市××區(qū)××城××幢×號。
此致
西安市碑林區(qū)人民法院
起訴人：王××
2005年5月18日
附：1. 本狀副本1份;
2. 書證2份。
七、[參考答案]
冤案止于權(quán)利保護
禁止刑訊逼供，保障犯罪嫌疑人、被告人合法權(quán)益，這是建設(shè)法治國家所必須做到的。本材料中的“佘祥林冤案”正反映了目前中國大量存在的侵害犯罪嫌疑人、被告人合法權(quán)益的現(xiàn)象。我們認為，深化刑事訴訟法的改革，強化公安司法人員的****保障意識，這是目前防止大量假案錯案出現(xiàn)的佳途徑。
首先，刑事訴訟的直接目的就是懲罰犯罪與保障****.國家在追究犯罪分子刑事責任的時候，也必須關(guān)注****的保障。不要傷及無辜，還要注意保障犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益，并使之受到應得的處罰。
其次，懲罰犯罪和保障****，任何一者都不可偏廢。懲罰犯罪的直接目的就是為了保護受到犯罪行為侵害的人的權(quán)利，但刑事司法權(quán)力的運用必須受到必要的限制和約束，因為如果在追訴犯罪，懲罰犯罪時濫用權(quán)力，或者以犧牲****為代價來實現(xiàn)追訴、懲罰犯罪，其結(jié)果就與打擊、懲罰犯罪是為了實現(xiàn)社會安全與秩序的出發(fā)點相背離。
再有，公安司法機關(guān)，在法院給犯罪嫌疑人或被告后定罪之前，都必須認為該人在法律上是無罪的，即“無罪推定”。特別是不能采取刑訊逼供等非法方法搜集證據(jù)侵犯犯罪嫌疑人或被告人的人格尊嚴。而且，審判中如果不能證明其有罪或者證明達不到法定的要求，則應判決宣告被告人無罪，即“疑罪從無”。
結(jié)合本案來看，該縣公安局采取了刑訊逼供的手法，取得佘祥林的口供。隨后，在案件證據(jù)不足，死刑判決被湖北省高院發(fā)回重審后，歷經(jīng)4年，荊門市中級人民法院仍作出15年有期徒刑的終審判決。如果不是后來佘某妻子“死而復生”，佘祥林永遠不能平冤昭雪。在經(jīng)過那么多司法環(huán)節(jié)后，仍出現(xiàn)了冤假錯案，這正反映了我國在刑事訴訟中****保護意識的淡漠。刑訊逼供、司法權(quán)的濫用所造成的危害不但不能因?qū)Ψ缸飸土P的實現(xiàn)而抵消，反而會造成比孤立犯罪行為更嚴重、更危險的危害后果。“犯罪只是污染了水流，濫用司法權(quán)傷害****則是污染了水源�！比绻覀兎趴v這種行為，那么明天的冤案主角可能就是你我。
所以，目前中國刑事訴訟中對保障****的重視遠沒有達到與懲罰犯罪同樣的高度，而由此，刑事訴訟的價值也就大大打了折扣。所以，刑事訴訟目的和價值的真正實現(xiàn)，還必須從制度上、思想上作更大的努力。
八、[參考答案]
信賴保護亦不應嚴重損害公共利益
金發(fā)房地產(chǎn)有限公司由于信任了上海市人民政府的行政許可，為寫字樓付出了巨大的先期投入，而上海市人民政府卻終撤回了對之的行政許可，這很明顯侵害了金發(fā)房地產(chǎn)有限公司的信賴利益，違反了行政許可法理應遵循的信賴保護原則。
信賴保護原則是行政法的基本原則之一，這一原則為了維護行政相對人合法權(quán)益，維護政府和相對人之間的信任關(guān)系，要求行政主體在撤銷違法行政行為時，對于確認權(quán)利或給予法律利益的行政行為，即使出現(xiàn)應撤銷的情形，原則上也不可以撤銷，受益人對此行政行為的信賴利益應該受到保護。這是因為，政府行為具有確定力、拘束力和執(zhí)行力，行政決定一旦作出，法律要求相對人對此予以信任和依賴，而且，與政府相比，行政相對人在行政許可過程中無論在信息等各方面都處于絕對弱勢的地位，其對政府行為的信任甚至帶有必然性�；谶@種信賴因素的存在，法律也理應充分認可并保護相對人基于信賴所產(chǎn)生的利益。禁止政府行為以任何借口任意變更既有行政決定。根據(jù)這一原則的要求，上海市人民政府擅自撤回行政許可的行為當然值得商榷。
但是，由于本案情況比較特殊，如果根據(jù)信賴保護的原則維護行政許可，就會影響大批群眾的日常生活，嚴重侵害了公共利益。在維護金發(fā)公司個人利益還是維護公共利益的取舍之間，行政法理論一般認為還是應該以維護公共利益為關(guān)鍵考慮，而且寫字樓畢竟尚未投入施工，損失是有限的，甚至是可能設(shè)法挽回的。至于金發(fā)公司的經(jīng)濟損失，如果其在申請行政許可的過程中完全沒有任何過錯，那么上海市人民政府有義務根據(jù)信賴保護的原則對其經(jīng)濟損失給予合理補償，包括采取其他方案為其挽回部分經(jīng)濟損失。
2017年司法考試卷四非選擇模擬試題及答案1
第一部分：簡析題。本部分共五題，75分。
一、(本題15分)
村民陳某在耕田時揀到一匹馬，并牽回家飼養(yǎng)，同時等待馬的主人來認領(lǐng)。事隔一年，仍未有人來認馬，陳某也要搬到縣城里居住，經(jīng)人介紹，陳某將馬在縣交易所以市場價格賣給了鄰村的趙某，但賣馬時陳某并未說明馬是他人的。幾天后，馬的主人郭某來找陳某認領(lǐng)馬。
問題：
1.陳某飼養(yǎng)馬的過程中，陳某與郭某之間構(gòu)成什么民事法律關(guān)系?
2.如果在陳某飼養(yǎng)過程中，馬脫逃，但陳某已采取了足夠的防護措施，陳某是否應對馬的脫逃承擔相應民事責任?為什么?
3.如果陳某揀到馬后故意隱蔽信息，意在占有，與郭某構(gòu)成什么民事法律關(guān)系?
4.在第3題的情況下，如郭某來要馬，陳某不給，則陳某與郭某之間產(chǎn)生何種民事法律關(guān)系?
5.本案中，趙某能否取得馬的所有權(quán)?為什么?
6.如果陳某賣馬時向趙某說明馬是揀到的，但趙某仍支付相當價款，郭某能否向趙某要求取回馬?為什么?
二、(本題12分)
2004年3月，a市甲公司與b市乙公司在商品展銷會上簽訂了一份成衣購銷合同。合同約定：甲公司為乙公司提供一批優(yōu)質(zhì)成衣，總價款50萬元，由甲公司代辦托運，貨到付款。并約定違約金為合同價款的10%.8月16日，甲公司將貨物交乙公司指定的承運人a市鐵路運輸公司運輸。8月18曰，火車行至b市邊界，由于突發(fā)泥石流，這批貨物全部被洪水沖走。9月1日，甲公司向乙公司催要貨款。乙公司以未收到貨物為由，拒絕付款，并要求甲公司支付違約金，并賠償其因此受到的損失。甲公司提出其已將貨物交給承運人，責任應該由承運人負擔。a市鐵路運輸公司也多次向乙公司索要運費。為此，三方爭執(zhí)不下。乙公司于是向b市人民法院起訴。
問題：
1.該批成衣由甲公司辦理了托運手續(xù)后，甲公司是否還要承擔貨物毀損滅失的風險?
2.假如法院判令乙公司向甲公司支付貨款，這樣的判決是否正確?
3.假如該批貨物并未損失，只是由于甲公司交貨遲延，致使乙公司錯過了銷售旺季，不得不低價銷售，損失5.5萬元。那么在甲公司支付了5萬元的違約金后，乙公司能否繼續(xù)要求甲公司賠償?為什么?
4.對該批貨物的損失，a市鐵路運輸公司是否應該承擔賠償責任?其支付運費的請求應否予以支持?
5.如果雙方在合同中還約定了定金15萬元，定金合同是否有效?
6.依民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，b市人民法院是否擁有管轄權(quán)?為什么?
三、(本題16分)
案情：甲、乙、丙三人相約設(shè)立一有限責任公司生產(chǎn)服裝，約定甲出資100 萬元，其出資構(gòu)成為：人民幣 30 萬元，甲的勞務作價 20 萬元，土地使用權(quán)作價 50 萬元。乙以其擁有的服裝類注冊商標“紅星”出資，評估價為 100 萬元。丙以機器廠房出資，評估價為50 萬元。經(jīng)商定，三人決定分期繳納出資，第一期繳納注冊資本的 12%，由甲以貨幣繳納。其余分三年繳清。若公司已成立，組織結(jié)構(gòu)為：由甲乙丙三人組成董事會，其中甲擔任董事長。同時約定不設(shè)立監(jiān)事會，由乙為執(zhí)行監(jiān)事，丙為總經(jīng)理。在公司運營中，甲從不召集董事會，獨攬公司經(jīng)營大權(quán)。并通過與其弟戊簽定原料供應合同， 以高出市場價5 倍的價格買入面料，并長期占用公司原料款累計達 80 萬元。同時，為幫助解決其弟戊資金需求問題，私自以公司名義為其向銀行貸款 50 萬元提供了擔保。
問題：
1.公司出資存在哪些問題?
2.若丙想召開董事會，決議甲的不當行為，可通過何種途徑進行?
3.丙可否以訴訟方式追究甲的責任?若可以，應按何種方式進行?
4.若丙想轉(zhuǎn)讓股權(quán)以退出公司，應按何種方式進行?
5.若無人購買丙的股權(quán)時，則丙可通過何種方式維護自己的合法權(quán)益?
四、(本題20分)
家住甲市a區(qū)的周大與家住甲市b區(qū)的周二是親兄弟，2004年5月二人的叔叔病逝，遺囑中叔叔將其位于甲市c區(qū)的房屋三間贈與兩兄弟，但并未具體區(qū)分兩人各得幾間。2004年6月兩兄弟在辦理房地產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)時發(fā)現(xiàn)三間房屋已被住所地位于甲市d區(qū)的星星公司侵占作為其在c區(qū)的銷售點。周大周二遂對星星公司提起訴訟。星星公司聘請了吳達為訴訟代理人。訴訟過程中，吳達在星星公司法人代表在場的情況下承認了周大周二為三間房屋的所有者，星星公司法人代表對此并未發(fā)表意見。一審法院判決星星公司應歸還三間房屋中的一間歸周大，歸還另外兩間歸周二所有。周大對星星公司應歸還三間房屋無異議，但對自己僅獲得其中一間而周二卻獲得兩間不服，遂提起上訴。二審法院維持了原判。判決生效后，星星公司遲遲不歸還房屋，周大周二只得向法院申請強制執(zhí)行。執(zhí)行過程中，星星公司發(fā)現(xiàn)短期內(nèi)直接執(zhí)行該三間房屋會嚴重影響公司在c區(qū)的正常銷售，遂以自己在甲市e區(qū)的廠房為擔保向法院提出了暫緩執(zhí)行的申請，并得到了周大周二的同意，法院決定暫緩執(zhí)行18個月。但在暫緩執(zhí)行期間，周大、周二發(fā)現(xiàn)星星公司已將其在e區(qū)廠房賣給其他公司。
問題：
1.何地法院對本案具有訴訟管轄權(quán)?
2.吳達對周大、周二是三間房屋所有者的承認是否有效?為什么?
3.假設(shè)吳達曾因故意傷害被判處有期徒刑3年。他是否有資格作為本案的訴訟代理人?
4.二審程序中，本案各方當事人的訴訟地位應怎樣確定?
5.假設(shè)本案一審過程中，案外人程祥以周大、周二叔叔生前已將三間房屋中的一間贈與自己為由參
與到訴訟中來，那么程祥是否可以對本案提起管轄權(quán)異議?
6.假設(shè)二審過程中，二審法院發(fā)現(xiàn)一審法院遺漏了周大、周二要求星星公司賠償二人房屋損耗費的
訴訟請求，二審法院應如何處理?(2分)
7.法院裁定暫緩執(zhí)行期限為18個月，是否符合法律規(guī)定?為什么?
8.周大、周二發(fā)現(xiàn)星星公司已將其e區(qū)廠房賣給其他公司后，應采取什么措施維護自己的權(quán)益?
五、(本題12分)
葉某、胡某故意傷害趙某一案，由甲縣人民檢察院以故意傷害罪向甲縣人民法院提起公訴。甲縣法院開庭審理了此案，判決被告人葉某犯故意傷害罪，判處有期徒刑3年，緩刑4年;被告人胡某犯故意傷害罪，判處有期徒刑5年。判決宣告后，被告人胡某不服，提出上訴。
請回答以下問題：
(1)如果一審判決宣告后，被害人趙某不服判決，可否直接向人民法院提出上訴?為什么?
(2)若被害人趙某在二審階段提出附帶民事訴訟的請求，對此二審法院應如何處理，為什么?
(3)如果葉某沒有上訴，甲縣人民檢察院沒有抗訴，二審法院經(jīng)過審理，改判胡某有期徒刑4年，葉某有期徒刑3年。這種處理是否合法，為什么?
第二部分：分析題。本部分共一題，25分。
六、(本題25分)
案情：h市人甲為了到g市實施綁架在h市某停車場盜竊了一輛汽車，得手后找到其“牌友”乙，以揭發(fā)乙的隱私相威脅，讓乙隨其一起去g市綁架，并告訴乙其已經(jīng)偷盜好汽車作為工具等情況。兩人開車到g市將被害人丙綁架，向丙的家人勒索贖金20萬元并指定了交付地點。兩人商議后，由甲負責看押被捆綁的丙，乙開車去取贖金。甲在看押期間甲從丙的身上搜得現(xiàn)金3000元，事后一直沒有將得到這筆錢的事告訴乙。丙的家人聞訊后報警，警方在約定交付贖金地點周圍布控，乙見勒索贖金不成，就打電話給甲讓其把丙釋放并趕緊打車過來一起逃跑。甲擔心留活口會導致事情敗露，將丙殺害后打車到約定地點和乙會合。在駕車返回h市的過程中，甲將已經(jīng)殺害丙的情況告訴乙，乙不停地指責甲多此一舉。在行使過程中，甲不停地催促乙開快點，乙因為過度緊張和車速過快，在某十字路口撞倒一行人，致使該行人當場死亡，甲指使乙將試圖阻攔的兩名交警中的一人撞翻在地(事后鑒定為重傷)逃跑。另一名交警駕車追趕，并通知前方堵截。逃到人群密集的某集貿(mào)市場附近，乙表示想下車向警方投降，甲不允許，以殺害相威脅用尖刀逼著乙加大油門開車全速沖過人群企圖逃跑，造成6人死亡，3人重傷，10人輕傷的后果。甲和乙被抓獲后，當?shù)鼐揭越煌ㄕ厥隆⒆矀痪�、駕車沖撞人群的事實為由對二人立案偵查。在受審羈押期間，甲只主動交待了其前述盜竊汽車的事實，乙則交待了其與甲所共同實施的全部綁架犯罪事實。
問題：請根據(jù)刑法規(guī)定與刑法原理，對本案進行全面分析。
參考答案：
第一部分：簡析題。本部分共五題，75分。
一、(本題15分)
[參考答案]
1.二者之間構(gòu)成無因管理關(guān)系。
2.陳某已經(jīng)盡到了一般善意管理人的注意義務，因此不應承擔相應民事責任。
3.二者構(gòu)成不當?shù)美P(guān)系。
4.二者之間由不當?shù)美D(zhuǎn)化為侵權(quán)關(guān)系。
5.趙某在主觀善意的情況下，已經(jīng)支付相應對價，能取得對該馬的所有權(quán)。
6.由于趙某主觀上并非善意，因而不能取得對馬的所有權(quán)，因此郭某享有對馬的物上請求權(quán)。
二、(本題12分)
[參考答案]
1.不承擔。應由乙公司承擔貨物的風險責任，因為此時貨物已經(jīng)交付給乙公司。
2.正確。因為支付貨款是乙公司作為買受人的主要義務。
3.可以。因為根據(jù)《合同法》第114條的規(guī)定，約定的違約金低于造成的損失時，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加。
4.該批貨物的損失系不可抗力造成，因而運輸公司不承擔賠償責任。同時，其運費請求也不應予以支持。
5.10萬元有效，另5萬元無效。
6.b市人民法院無權(quán)管轄，因為根據(jù)高法院解釋，合同中對履行地、交貨地未作約定或約定不明的，不依履行地確定案件管轄，而由被告住所地人民法院管轄。而本案中被告甲公司住所地為a市。
三、(本題16分)
[參考答案]
1.存在如下問題：股東貨幣出資未達公司注冊資本的 30%;以勞務作為出資;股東的第一期出資低于注冊資本的 20%，且其余部分在 3 年內(nèi)繳清的約定違法。
2.丙可以聯(lián)合乙推選自己召集和主持董事會。
3.丙可以訴訟方式追究甲的責任，具體途徑為：首先，可書面請求執(zhí)行監(jiān)事乙，以公司名義代表公司起訴甲，其次，若乙拒絕提起訴訟，則丙可以自己名義提起訴訟。
4.丙可將股權(quán)任意轉(zhuǎn)讓給甲、乙兩人或其中一人，若轉(zhuǎn)讓給公司外的人，則應書面征求其他股東過半數(shù)通過。若 30 日內(nèi)未答復，則推定其為同意，但其他股東在同等條件下享有優(yōu)先購買權(quán)。
5.丙向法院提起訴訟，要求解散公司。
四、(本題20分)
[參考答案]
1.甲市c區(qū)法院
本案以不動產(chǎn)為標的物，應由不動產(chǎn)所在地法院專屬管轄。
2.有效。當事人在場但對其代理人的直接導致承認對方訴訟請求的承認不作否認表示的，視為當事人的承認。
3.有資格�？梢砸苑锹蓭煹纳矸葑鳛楸景傅脑V訟代理人。
4.周大為上訴人，周二為被上訴人，星星公司為原審被告。
5.不可以。程祥作為有獨立請求權(quán)的第三人，無權(quán)提起管轄權(quán)異議。
6.可以根據(jù)當事人自愿的原則進行調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。
7.不符合，暫緩執(zhí)行的期限不得超過1年。法院因被執(zhí)行人提供擔保從而決定暫緩執(zhí)行的，暫緩執(zhí)行應與擔保期限一致，但長不得超過1年。
8.向法院申請恢復強制執(zhí)行。
五、(本題12分)
[參考答案]
(一)關(guān)于甲和乙的行為
1. 甲、乙構(gòu)成綁架罪的共犯。因二人有綁架的共同故意和綁架的共同行為。綜合本案主客觀方面的事實，可以認定甲為主犯，乙為脅從犯，對于脅從犯乙應當按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰。
2. 甲、乙雖構(gòu)成綁架罪共犯，但二人的處罰有所不同：
(1)甲應當在綁架罪的第二個量刑幅度內(nèi)處刑。因為其實施了殺害被綁架人的行為。根據(jù)刑法規(guī)定，綁架過程中故意殺害被綁架人的行為，以綁架罪一罪論處，不進行并罰。
(2)乙應當在綁架罪的第一個量刑幅度內(nèi)處刑。因為其明確反對殺害被綁架人，甲的殺害被綁架人丙的事實對于乙而言，屬于實行過限行為。
3.甲、乙構(gòu)成故意傷害罪的共犯。因為兩人有故意傷害的共同故意和故意傷害的共同行為。乙在甲的教唆下駕車沖撞正在依法執(zhí)行公務的交警，且造成一人重傷的后果，兩人的行為構(gòu)成妨害公務罪和故意傷害罪的想象競合犯，應當按照處罰更重的故意傷害罪定罪處罰。
4.甲、乙構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪。甲讓乙駕駛汽車沖撞人群，其行為構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪。乙雖然是被迫的，但也不成立緊急避險的成立條件，與甲構(gòu)成共同犯罪，應當認定為脅從犯。
(二)關(guān)于甲的行為
1. 甲盜竊汽車的行為，成立盜竊罪。
2. 甲盜竊汽車作為實施綁架罪的犯罪工具，根據(jù)司法解釋的規(guī)定，應當以盜竊罪與綁架罪進行并罰。
3.甲在看押丙的期間，從其身上當場搜得財物3000元的行為構(gòu)成搶劫罪，根據(jù)司法解釋的規(guī)定，應當在搶劫罪與綁架罪中擇一重罪處斷。綁架罪處罰更重，所以不單獨對該搶劫行為定罪處罰。
3.甲作為盜竊車輛的事實上的所有人，在行使過程中，指使駕駛?cè)艘疫`章駕駛，造成重大交通事故。根據(jù)司法解釋的規(guī)定，其行為應當以交通肇事罪論處。
4.甲就盜竊罪構(gòu)成特別自首。
(三)關(guān)于乙的行為
1. 乙的行為不成立搶劫罪。因為甲的搶劫行為是綁架罪之共同犯罪故意范圍之外的行為。
2. 乙違章駕駛造成重大交通事故的行為，構(gòu)成交通肇事罪。
3. 乙就綁架罪構(gòu)成特別自首。
第二部分：分析題。本部分共一題，25分。
六、(本題25分)
[參考答案]
(一)關(guān)于甲和乙的行為
1. 甲、乙構(gòu)成綁架罪的共犯。因二人有綁架的共同故意和綁架的共同行為。綜合本案主客觀方面的事實，可以認定甲為主犯，乙為脅從犯，對于脅從犯乙應當按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰。
2. 甲、乙雖構(gòu)成綁架罪共犯，但二人的處罰有所不同：
(1)甲應當在綁架罪的第二個量刑幅度內(nèi)處刑。因為其實施了殺害被綁架人的行為。根據(jù)刑法規(guī)定，綁架過程中故意殺害被綁架人的行為，以綁架罪一罪論處，不進行并罰。
(2)乙應當在綁架罪的第一個量刑幅度內(nèi)處刑。因為其明確反對殺害被綁架人，甲的殺害被綁架人丙的事實對于乙而言，屬于實行過限行為。
3.甲、乙構(gòu)成故意傷害罪的共犯。因為兩人有故意傷害的共同故意和故意傷害的共同行為。乙在甲的教唆下駕車沖撞正在依法執(zhí)行公務的交警，且造成一人重傷的后果，兩人的行為構(gòu)成妨害公務罪和故意傷害罪的想象競合犯，應當按照處罰更重的故意傷害罪定罪處罰。
4.甲、乙構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪。甲讓乙駕駛汽車沖撞人群，其行為構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪。乙雖然是被迫的，但也不成立緊急避險的成立條件，與甲構(gòu)成共同犯罪，應當認定為脅從犯。
(二)關(guān)于甲的行為
1. 甲盜竊汽車的行為，成立盜竊罪。
2. 甲盜竊汽車作為實施綁架罪的犯罪工具，根據(jù)司法解釋的規(guī)定，應當以盜竊罪與綁架罪進行并罰。
3.甲在看押丙的期間，從其身上當場搜得財物3000元的行為構(gòu)成搶劫罪，根據(jù)司法解釋的規(guī)定，應當在搶劫罪與綁架罪中擇一重罪處斷。綁架罪處罰更重，所以不單獨對該搶劫行為定罪處罰。
3.甲作為盜竊車輛的事實上的所有人，在行使過程中，指使駕駛?cè)艘疫`章駕駛，造成重大交通事故。根據(jù)司法解釋的規(guī)定，其行為應當以交通肇事罪論處。
4.甲就盜竊罪構(gòu)成特別自首。
(三)關(guān)于乙的行為
1. 乙的行為不成立搶劫罪。因為甲的搶劫行為是綁架罪之共同犯罪故意范圍之外的行為。
2. 乙違章駕駛造成重大交通事故的行為，構(gòu)成交通肇事罪。
3. 乙就綁架罪構(gòu)成特別自首。
2017年司法考試卷四非選擇模擬試題及答案2
第一部分：簡析題。本部分共5題，75分。
一、(本題18分)
案情：某施工單位包工頭宋某(中國國籍)經(jīng)營數(shù)年，收入頗豐，為達到出國觀光的目的，遂向有關(guān)國家機關(guān)工作人員送禮約2萬余元，使其違規(guī)辦理了出國手續(xù)。在開往甲國的我國國際列車上，途經(jīng)乙國時，宋某因與同行的王某發(fā)生口角毆打了王某，致其輕傷。不久因宋某在施工中偷工減料，將低標號水泥代替高標號水泥使用，用細鋼筋取代粗鋼筋，造成其承建的一座禮堂坍塌，損失近200余萬元。為逃避制裁，宋某找到任某公司經(jīng)理的同鄉(xiāng)金某商議對策，恰逢金某因倒賣許可證和走私文物等事發(fā)被公安機關(guān)追查，金某提出讓宋某先到其在邊境的一遠親家暫避。行前金某交給宋某2萬元作路費，并請宋某將自己倒賣許可證和走私的憑據(jù)一并帶走悄悄銷毀。宋某走后，金某恐其難逃法網(wǎng)，遂命其表弟覃某帶劉、黃二人(均系刑滿釋放人員)在途中將宋某干掉。覃聞言色變，說此舉恐有殺身之虞，勸金某放棄。金某詭稱只要將自己的一親筆信帶給劉、黃二人，并隨其找宋某，不必覃某動手。覃某默許，于是金某當著覃某的面寫了信，并給覃某3萬元，打發(fā)覃某上路。覃某在途中將金某的信交給劉、黃二人，假說自己有急事，一切事情可與金某直接聯(lián)絡(luò)，遂于中途下車。劉、黃二人找到宋某，欲施毒手，經(jīng)宋某苦苦哀求許以重金，遂放過宋某。劉、黃返回后謊稱事畢，按事先約定各從金某處得“賞金1萬元”。事后，金某發(fā)現(xiàn)宋某未死，便找到劉、黃，要求二人返還“賞金”，劉、黃二人非但不給，還威脅金某，再各給二人一人50萬元，否則便向公安機關(guān)告發(fā)金某。不得已，金某只得給了劉、黃100萬元。后因人舉報，本案案發(fā)。
問題：
1. 宋某的行為觸犯了什么罪名?
2. 宋某所在的單位是否構(gòu)成犯罪?如果構(gòu)成，構(gòu)成何罪?如不構(gòu)成，說明理由。
3. 針對宋某在國際列車上的行為，我國是否具有管轄權(quán)，如是，可根據(jù)何種原則進行管轄，為什么?如否，說明理由。
4. 如果宋某是我國某市衛(wèi)生局干部，針對其在國際列車上的行為，是否必須追究其刑事責任?
5. 金某的行為觸犯了什么罪名?
6. 覃某的行為是否構(gòu)成犯罪?如不構(gòu)成，請說明理由;如構(gòu)成犯罪，請說明理由。
7. 經(jīng)宋某哀求并許以重金，劉、黃二人終放過了宋某，問劉、黃二人的這一行為是否構(gòu)成犯罪?如構(gòu)成，構(gòu)成何罪?應當如何處罰(僅要求回答處罰原則)?
8. 劉、黃二人從金某處各取得1萬元“賞金”的行為是否構(gòu)成犯罪?如構(gòu)成，構(gòu)成何罪?
9. 劉、黃二人以告發(fā)相威脅，要求金某給二人100萬元的行為是否構(gòu)成犯罪?如構(gòu)成，構(gòu)成何罪?
二、(本題16分)
案情：a市的甲公司與b市的乙公司于2003年4月30日簽訂一份買賣電機的合同。合同約定，甲公司向乙公司供應電機5臺，總價款30萬元;定金7萬元，合同簽訂時乙公司交付;甲公司于2003年5月30日前將貨物送到乙公司，貨到付款;若發(fā)生糾紛由合同履行地的法院管轄。之后，甲公司為履行合同，與丙公司簽訂了該種型號電機的買賣合同，交貨時間為5月10日。5月30日，乙公司見甲公司未發(fā)貨，就催促甲公司趕緊發(fā)貨。甲公司便派業(yè)務員李某持甲公司的介紹信到丙公司催貨，丙公司答復說他們指定型號的電機還在生產(chǎn)線上，近期不能完工。同時告訴李某，庫房中有另一種型號的電機，性能同他們要求型號的電機差不多。李某便表示只要能盡早發(fā)貨，發(fā)這種型號的電機也沒問題。6月15日丙公司通過鐵路發(fā)貨，并將提貨單交給李某。6月18日，甲公司將提貨單交給乙公司，并要求乙公司立即付款。乙公司在驗貨時發(fā)現(xiàn)電機的型號同他們要求的電機有差別，便向甲公司提出退貨，并要求甲公司雙倍返還定金14萬元。甲公司遲遲未予以答復，乙公司遂將貨物存入火車站的倉庫，7月，火車站倉庫遭雷擊著火，5臺電機全部被燒毀。
問題：
1. 丙公司交運的電機與合同要求的不符，應由誰對乙承擔責任?為什么?
2. 甲公司能否要求丙公司承擔其交貨不符合約定的責任?為什么?
3. 若甲公司在交付電機前發(fā)現(xiàn)乙公司經(jīng)營狀況嚴重惡化，其可以采取何種措施?
4. 若乙公司要求甲公司雙倍返還定金14萬元，該請求能否得到支持?為什么?
5. 電機全部報廢的責任應由誰來承擔?為什么?
6. 電機在火車站倉庫被毀，火車站是否應承擔賠償責任?為什么?
7. 若乙公司在收到貨后即將電機安裝使用，因電機內(nèi)部設(shè)計問題致使電機外部帶電，造成乙公司一名職工觸電身亡，對此，乙公司可以向誰請求賠償?
8. 若乙公司在驗收時發(fā)現(xiàn)電機不符合要求，但一直未將該情況通知甲公司，2年后乙公司要求甲公司承擔該批貨物的違約責任，該請求能否得到支持?
三、(本題14分)
案情：2003年5月，a區(qū)建筑工程公司需要鋼筋600噸，便與b區(qū)貿(mào)易公司達成協(xié)議，由貿(mào)易公司組織貨源，并負責送貨，每噸1800元。同年6月，貿(mào)易公司業(yè)務員劉某持蓋有貿(mào)易公司公章的介紹信與c區(qū)鋼材公司簽訂合同，約定鋼材公司向貿(mào)易公司提供600噸鋼筋，每噸1700元，貨到付款。一個月后，鋼材公司委托該區(qū)運輸公司將600噸鋼材運到貿(mào)易公司，但此時貿(mào)易公司已被撤銷。這時d區(qū)裝飾公司聲稱與鋼材公司有債務關(guān)系，而a區(qū)建筑公司認為鋼材是貿(mào)易公司為其提供的，應屬于其所有，于是運輸公司將所運鋼材分送裝飾公司和建筑公司，兩個單位各自接受了鋼材300噸。當鋼材公司分別向兩家公司索取貨款時，裝飾公司和建筑公司各持理由拒絕給付，鋼材公司無奈，于同年8月向法院提起訴訟。一審法院以裝飾公司和建筑公司為共同被告，運輸公司為第三人，法院依法組成合議庭審理此案，合議庭未經(jīng)雙方當事人同意便進行了兩次調(diào)解，但雙方爭執(zhí)較大，而未能達成協(xié)議。于是合議庭于9月3日開庭審理此案，判決裝飾公司和建筑公司及第三人分別承擔民事責任，裝飾公司、建筑公司和運輸公司分別于9月5日、6日、7日收到判決書。判決后，運輸公司不服，以貨已到位，不應由其承擔責任為由提出上訴。二審法院組成合議庭對此案進行了審查，并開庭審理此案，判決裝飾公司和建筑公司付給鋼材公司貨款及承擔訴訟費用。
問題：
1. 哪些法院對此案件有管轄權(quán)?為什么?
2. 如果建筑公司在一審調(diào)解中提出，原告與本案審判人員是熟人，可能影響案件公正裁判，故不應由d區(qū)法院受理，而應移送a區(qū)法院審理，此異議能否成立?為什么?
3. 如果裝飾公司在一審調(diào)解中提出反訴，要求原告償還裝飾公司欠款并賠償經(jīng)濟損失，此反訴能否成立?為什么?
4. 如果運輸公司不參與訴訟，法院如何處理?
5. 如果鋼材公司在二審程序中提出，劉某應追加為第三人，而且二審合議庭也認為應當追加劉某為第三人，此時在程序上應如何處理?
6. 運輸公司應在什么期間內(nèi)提起上訴?
7. 此案中一審法院的做法有何不當之處，應當怎樣做?
四、(本題15分)
案情：2003年1月10日，四川a公司與江蘇無錫b制衣廠簽訂了一批布匹買賣合同。合同約定，a公司賣給b制衣廠布匹10萬米，b制衣廠收到布匹后5日內(nèi)檢驗，檢驗合格后10日內(nèi)付款，總價款30萬元，貨物由a公司代辦托運。2003年2月5日，a公司在自己的住所地將貨物交給b制衣廠指定的承運人。2月7日，在運輸途中，b制衣廠將該10萬米布匹中的4萬米以每米3. 5元的價格賣給某服裝個體戶王某。王某依合同約定立即支付定金2萬元。2月10日，b制衣廠和王某到車站提貨。王某見到布匹上有霉點，拒絕取貨，并要求b制衣廠雙倍返還定金。b制衣廠收到布匹后，一直未向四川a公司付款。a公司打電話催問，b制衣廠稱，由于路上遇雨，全部布匹已受潮并開始發(fā)霉，故拒絕付款，并要求a公司派人處理這些布匹。a公司經(jīng)理張某于4月15日到達b制衣廠查看布匹，確認是因路上遇多年未遇的特大暴雨而受潮發(fā)霉。但張某認為，貨物既已發(fā)出，a公司即不再承擔責任，故b制衣廠仍應依約付款。雙方協(xié)商不成，a公司遂起訴至無錫市某法院，要求b制衣廠支付貨款，并承擔王某到無錫查看布匹的一切費用。江蘇b制衣廠則反訴a公司，要求a公司立刻處理這10萬米布匹，并支付保管費用。在審理案件時，法院認為多年未遇的特大暴風雨構(gòu)成不可抗力。
問題：
1. 布匹由四川a公司辦理托運運交江蘇b制衣廠，a公司是否應該承擔貨交承運人以后貨物毀損、滅失的風險?
2. 設(shè)雙方約定由四川a公司辦理托運手續(xù)，并負擔運輸費用，則布匹遇雨潮霉的損失應由誰負擔?為什么?
3. 法院判決b制衣廠向a公司支付貨款是否正確?為什么?
4. 王某是否應承擔該批貨物的損失?為什么?
5. 若簽訂合同前布匹已經(jīng)變霉，則王某可否請求b制衣廠雙倍返還定金?為什么?
6. 從2月5日起，合同中約定的10萬米布匹歸誰所有?
五、(本題12分)
甲、乙國有企業(yè)與另外7家國有企業(yè)擬聯(lián)合組建設(shè)立“宏達航空貨運有限責任公司”(以下簡稱宏達公司)，公司章程的部分內(nèi)容是：公司成立3年內(nèi)股東繳足所有出資即可。公司股東會除召開定期會議外，還可以召開臨時會議，臨時會議須經(jīng)代表1/4以上表決權(quán)的股東，1/2以上的董事或1/2以上的監(jiān)事提議召開。在申請公司設(shè)立登記時，工商行政管理機關(guān)指出了公司章程中的不合法之處。經(jīng)全體股東協(xié)商后，予以糾正。
2006年1月，宏達公司依法登記設(shè)立，甲以專利技術(shù)出資，協(xié)議作價出資1200萬元，乙認繳的出資1400萬元，是出資多的股東。公司成立后，由甲召集主持首次股東會會議，設(shè)立了董事會和監(jiān)事會。董事會有9名成員，分別是9家國有企業(yè)的負責人，監(jiān)事會有5名成員，其中1人是公司職工代表。
2006年2月，宏達公司董事會發(fā)現(xiàn)，甲作為出資的專利技術(shù)的實際價額明顯低于公司章程所定價額，為了使公司股東出資總額仍達到1億元，董事會提出了解決方案，即：由甲補充差額;如果甲不能補充差額，則由其他股東按出資比例分擔該差額。
2006年3月，公司經(jīng)過一段時間的運作后，經(jīng)濟效益較好，董事會擬定了一個增加注冊資本的方案，方案提出將公司現(xiàn)有的注冊資本由1億元增加到1. 5億元。增資方案提交到股東會討論表決時，有5家股東贊成增資，該5家股東出資總和為5830萬元，占表決權(quán)總數(shù)的58. 3%;有4家股東不贊成增資，4家股東出資總和為4170萬元，占表決權(quán)總數(shù)的41. 7%.股東會通過增資決議，并授權(quán)董事會執(zhí)行。
2006年4月宏達公司因業(yè)務發(fā)展需要，依法成立了杭州分公司。杭州分公司在生產(chǎn)經(jīng)營過程中，因違約被訴至法院，對方以宏達公司是杭州分公司的總公司為由，要求宏達公司承擔違約責任。
問題：
1. 宏達公司的首次股東會議的召開有哪些不合法之處?為什么?
2. 宏達公司董事會、監(jiān)事會組成有什么不合法之處?
3. 宏達公司董事會作出的關(guān)于甲出資不足的解決方案的內(nèi)容是否合法?說明理由。
4. 宏達公司設(shè)立過程中訂立的公司章程中有哪些不合法之處?說明理由。
5. 宏達公司是否應替杭州分公司承擔違約責任?說明理由。
6. 宏達公司股東會作出的增資決議是否合法?說明理由。
第二部分：法律文書題。本部分共1題，25分。
六、(本題25分)
2004年11月16日，杜××(西安市××公司經(jīng)理)、王××(西安市××區(qū)××街道辦事處干部)簽訂房屋租賃協(xié)議。約定：甲方(王××)將其位于西安市環(huán)城南路38號磚混結(jié)構(gòu)三層約100平方米的樓房租賃給乙方(杜××)作居住之用，年租金1萬元，租期自2004年11月20日至2006年11月19日;乙方必須于每年11月30日之前交清全年房租，如推遲30天，甲方有權(quán)收回房屋。乙方在租期未滿之前，有權(quán)將房屋轉(zhuǎn)租給他人，但在轉(zhuǎn)租前應告知甲方;在租期未滿前，甲方不得終止協(xié)議，不得提高房租，如甲方終止協(xié)議，賠償乙方4年的房租;如乙方終止協(xié)議，乙方所交房租不退。杜××因裝修房屋，將房屋進行改裝，王××發(fā)現(xiàn)了馬上阻止杜的行為，但杜不同意，王多次與杜發(fā)生爭執(zhí)，但杜繼續(xù)施工。王以杜違約，給其造成財產(chǎn)損失和精神損失為由，委托西安市××律師事務所律師粱××向西安市碑林區(qū)人民法院起訴，要求杜××賠償財產(chǎn)損失2000元，精神損失5萬元，并要求恢復房屋原狀，解除合同，收回房屋�，F(xiàn)假設(shè)你是律師，請結(jié)合案情撰寫起訴狀。
第三部分：論述題。本部分共2題，50分。
七、(本題25分)
案情：1994年，湖北省某縣村民佘祥林被當?shù)毓矙C關(guān)以涉嫌謀殺妻子逮捕。逮捕前4個月，佘的妻子張在玉走失，后公安發(fā)現(xiàn)一具腐爛的女尸，遂認定該女尸為佘祥林的妻子。在審訊期間，佘祥林遭到了嚴刑逼供。1994年10月13日，佘祥林被判了死刑，后因證據(jù)不足，這個判決被湖北省高院發(fā)回重審。到1998年6月15日，佘被京山縣人民法院判處有期徒刑15年，同年9月22日，荊門市中級人民法院駁回佘的上訴，維持原判，此為終審裁定。但在2005年3月28日，佘祥林的妻子張在玉突然出現(xiàn)，表明佘祥林案成為錯案：3月30日下午，京山縣人民法院決定對佘祥林變更強制措施。4月1日早上7時許，沉冤11年的佘祥林終于出獄了，他將提出國家賠償，并要求有關(guān)部門追究當年制造他冤案的人員的責任，讓他們受到應有的懲罰。
近年來媒體曝光了一系列冤假錯案，從佘祥林到聶樹斌錯殺案、云南大學生孫萬剛冤案等，反映了我們國家刑事法律體系所存在的一系列問題。
作為一名法律工作者，請利用你掌握的刑事法學理論，談談對此事的看法。
答題要求：
1. 用刑事訴訟法及相關(guān)的知識闡述你的觀點和理由;
2. 說理充分，邏輯嚴密，語言流暢，表述準確;
3. 答題文體不限，字數(shù)不少于500字。
八、(本題25分)
2004年9月，上海金發(fā)房地產(chǎn)有限公司取得了上海市人民政府的行政許可，被批準在浦東某地區(qū)建一棟大型寫字樓。為此，金發(fā)房地產(chǎn)有限公司先期投入開發(fā)成本達30萬元。11月，上海市人民政府接到群眾反映，經(jīng)調(diào)查確實，該寫字樓位置選取不盡合理，如果建成會大大影響當?shù)鼐用竦牟晒夂推渌矫嫒粘Ｉ�。為此，上海市人民政府又撤回了對金發(fā)房地產(chǎn)有限公司的建房許可，致使后者遭受到比較嚴重的經(jīng)濟損失。
作為一名法律職業(yè)者，請根據(jù)行政法基本原理對此事加以評論。
答題要求：
1. 用掌握的法學知識和社會知識闡釋你的觀點和理由;
2. 說理充分，邏輯嚴謹，語言流暢，表述準確;
3. 答題文體不限，字數(shù)不少于500字。
參考答案：
一、[參考答案]
1. 宋某觸犯的罪名有行賄罪、工程重大安全事故罪、幫助毀滅證據(jù)罪、故意傷害罪。
2. 構(gòu)成工程重大安全事故罪，但是對單位不進行處罰。
3. 我國具有管轄權(quán)。由于宋某是中國公民，可以根據(jù)屬人原則進行管轄。但是不能根據(jù)屬地原則進行管轄，因為國際列車不是我國的延伸領(lǐng)土。
4. 由于宋某是國家工作人員，對于其在國外觸犯我國刑法的行為，必須追究刑事責任。
5. 金某的行為觸犯的罪名有窩藏罪、故意殺人罪，其中故意殺人罪屬于未遂形態(tài)。
6. 覃某的行為也構(gòu)成犯罪。因為其明知金某的殺人犯罪故意并負責為其傳遞信息，應當構(gòu)成故意殺人罪，屬于未遂形態(tài)。
7. 構(gòu)成犯罪，構(gòu)成故意殺人罪中止，應當免除處罰。
8. 構(gòu)成犯罪，構(gòu)成詐騙罪。
9. 構(gòu)成犯罪，構(gòu)成敲詐勒索罪。
二、[參考答案]
1. 雖然丙公司交運的電機與合同要求不符，但應由甲公司對乙公司承擔責任。因為甲乙的合同只在甲乙之間存在效力。
2. 甲公司不能要示丙公司承擔其交貨不符合約定的責任。因為甲、丙之間的合同已經(jīng)發(fā)生變更。
3. 行使不安抗辯權(quán)，中止履行并及時通知乙公司。
4. 不能得到完全支持。因為定金數(shù)額不得超過標的物的金額的20%，即6萬元，故乙公司只能要求甲公司返還定金13萬元[6萬元×2+(7-6)].
5. 電機全部報廢的責任應由甲公司承擔。乙公司發(fā)現(xiàn)貨物型號與合同不符，有權(quán)拒絕接收，此時貨物風險責任應由甲公司承擔。
6. 火車站可以不可抗力為由，主張免責，其不應當承擔賠償責任。
7. 對于該損失，乙公司可以要求甲公司承擔違約責任予以賠償，也可以要求甲或丙公司承擔侵權(quán)賠償責任。
8. 不予支持。因為乙公司怠于通知貨物質(zhì)量不合格的情形，應視為貨物質(zhì)量在交付時合格，甲公司不負違約責任。
三、[參考答案]
1. a區(qū)、b區(qū)、d區(qū)法院都有管轄權(quán)。因為本案系侵權(quán)行為而產(chǎn)生的訴訟(鋼材公司的鋼材所有權(quán)被侵占)，所以應由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。
2. 異議不能成立。首先管轄權(quán)異議只能在提交答辯狀期間提出，一審庭審期間不能提出管轄權(quán)異議，其次管轄權(quán)異議是針對法院是否對本案有管轄權(quán)而言，至于審判員與原告有特別的關(guān)系，可以申請回避。
3. 反訴不能成立，因為該訴訟與原來的訴訟不是基于同一法律關(guān)系或事實。
4. 經(jīng)審查，如果不需要第三人承擔責任，他可以不參與訴訟;如需要承擔責任，經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭，可以缺席判決。
5. 法院應當進行調(diào)解，調(diào)解不成，應裁定撤銷原判，發(fā)回重審。
6. 運輸公司應在9月8日到9月22日期間內(nèi)提起上訴。
7. 合議庭不應當在未取得當事人同意的情況下進行調(diào)解，應征得當事人同意后再行調(diào)解。
四、[參考答案]
1. 應由江蘇b制衣廠承擔貨物的風險責任，因為此時貨物的交付已經(jīng)完成。
2. 應由四川a公司承擔。因為在送貨的交貨方式下，運輸途中交付尚未完成，應由出賣人承擔風險責任。
3. 正確。因為這是江蘇b制衣廠應負的法律義務。
4. 王某應當承擔該批貨物的風險。因為買賣在途貨物，風險自合同簽訂時即發(fā)生轉(zhuǎn)移。
5. 王某不能請求b制衣廠雙倍返還定金，因為b制衣廠不能履行合同是由于不可抗力造成的。
6. 布匹的所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)歸江蘇b制衣廠。
五、[參考答案]
1. 宏達公司的首次股東會會議由甲召集和主持不合法。根據(jù)《公司法》第39條的規(guī)定，有限責任公司股東會的首次會議由出資多的股東召集和主持。宏達公司的股東乙出資1400萬元，是出資多的股東。因此，首次股東會會議應由乙召集和主持。
2. 根據(jù)《公司法》第45條規(guī)定，兩個以上的國有企業(yè)或者兩個以上的其他國有投資主體投資設(shè)立的有限責任公司，其董事會成員中應當有公司職工代表。宏達公司由9家國有企業(yè)出資設(shè)立，董事會由企業(yè)負責人組成，沒有公司職工代表，所以不合法。根據(jù)《公司法》第52條規(guī)定，有限責任公司監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。宏達公司監(jiān)事會成員5人，職工代表1人。不足1/3，所以不符合法律規(guī)定。
3. 宏達公司董事會作出的關(guān)于甲出資不足的解決方案的內(nèi)容不合法。根據(jù)《公司法》第31條的規(guī)定，有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額，公司設(shè)立時的其他股東承擔連帶責任，而并非由其他股東按出資比例分擔該差額。
4. 宏達公司設(shè)立過程中訂立的公司章程中的不合法之處包括：①股東的出資時間不合法。②關(guān)于召開臨時股東會會議的提議權(quán)的規(guī)定不合法。
5. 宏達公司應替杭州分公司承擔違約責任。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，分公司只是總公司管理的一個分支機構(gòu)，不具有法人資格，但可以依法獨立從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，其民事責任由設(shè)立該分公司的總公司承擔。
6. 宏達公司股東會作出的增資決議不合法。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東會對公司增加注冊資本作出決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。而宏達公司討論表決時，同意的股東的出資額占表決權(quán)總數(shù)的58. 3%，未達到2/3的比例。因此，增資決議不能通過。
六、[參考答案]
民事起訴狀
原告：王××，女，××歲，漢族，陜西省西安市人，西安市××區(qū)××街道辦事處干部，住西安市××區(qū)××街道。
委托代理人：梁××，西安市××律師事務所律師。
被告：杜××，男，××歲，漢族，陜西省西安市人，××公司經(jīng)理，住西安市××區(qū)××城××幢××號。
訴訟請求
1. 請求法院判令被告杜××支付財產(chǎn)損失2000元;
2. 請求法院判令被告恢復租賃房屋的原狀;
3. 請求法院判令解除合同;
4. 訴訟費用由被告承擔。
事實和理由
2004年11月16日，杜××(西安市××公司經(jīng)理)、王××(西安市××區(qū)××街道辦事處干部)簽訂房屋租賃協(xié)議。約定：甲方(王××)將其位于西安市環(huán)城南路38號磚混結(jié)構(gòu)三層約100平方米的樓房租賃給乙方(杜××)作居住之用，年租金1萬元，租期自2004年11月20日至2006年11月19日;乙方必須于每年11月30日前交清全年房租，如推遲30天，甲方有權(quán)收回房屋。乙方在租期未滿之前，有權(quán)將房屋轉(zhuǎn)租給他人，但在轉(zhuǎn)租前應告知甲方;在租期未滿前，甲方不得終止協(xié)議，不得提高房租，如甲方終止協(xié)議，賠償乙方4年的房租;如乙方終止協(xié)議，乙方所交房租不退。杜××因裝修房屋，將房屋進行改裝，王××發(fā)現(xiàn)了馬上阻止杜的行為，但杜不同意，王多次與杜發(fā)生爭執(zhí)，但杜繼續(xù)施工。因此造成原告財產(chǎn)損失2000元。
鑒于上述事實，原告認為，被告的上述行為已經(jīng)嚴重違背了雙方訂立的合同約定，給原告造成了經(jīng)濟損失，損害了原告的合法權(quán)益，應當賠償損失，恢復原狀。鑒于被告嚴重違約，請求解除原告與被告之間的租賃合同。根據(jù)《合同法》第107條、第222條及《民事訴訟法》第108條規(guī)定，訴請你院依法秉公裁決。
證人姓名和住址，證據(jù)和證據(jù)來源
1. 租賃協(xié)議原件;
2. 房屋毀損的照片;
3. 證人趙某，住西安市××區(qū)××城××幢×號。
此致
西安市碑林區(qū)人民法院
起訴人：王××
2005年5月18日
附：1. 本狀副本1份;
2. 書證2份。
七、[參考答案]
冤案止于權(quán)利保護
禁止刑訊逼供，保障犯罪嫌疑人、被告人合法權(quán)益，這是建設(shè)法治國家所必須做到的。本材料中的“佘祥林冤案”正反映了目前中國大量存在的侵害犯罪嫌疑人、被告人合法權(quán)益的現(xiàn)象。我們認為，深化刑事訴訟法的改革，強化公安司法人員的****保障意識，這是目前防止大量假案錯案出現(xiàn)的佳途徑。
首先，刑事訴訟的直接目的就是懲罰犯罪與保障****.國家在追究犯罪分子刑事責任的時候，也必須關(guān)注****的保障。不要傷及無辜，還要注意保障犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益，并使之受到應得的處罰。
其次，懲罰犯罪和保障****，任何一者都不可偏廢。懲罰犯罪的直接目的就是為了保護受到犯罪行為侵害的人的權(quán)利，但刑事司法權(quán)力的運用必須受到必要的限制和約束，因為如果在追訴犯罪，懲罰犯罪時濫用權(quán)力，或者以犧牲****為代價來實現(xiàn)追訴、懲罰犯罪，其結(jié)果就與打擊、懲罰犯罪是為了實現(xiàn)社會安全與秩序的出發(fā)點相背離。
再有，公安司法機關(guān)，在法院給犯罪嫌疑人或被告后定罪之前，都必須認為該人在法律上是無罪的，即“無罪推定”。特別是不能采取刑訊逼供等非法方法搜集證據(jù)侵犯犯罪嫌疑人或被告人的人格尊嚴。而且，審判中如果不能證明其有罪或者證明達不到法定的要求，則應判決宣告被告人無罪，即“疑罪從無”。
結(jié)合本案來看，該縣公安局采取了刑訊逼供的手法，取得佘祥林的口供。隨后，在案件證據(jù)不足，死刑判決被湖北省高院發(fā)回重審后，歷經(jīng)4年，荊門市中級人民法院仍作出15年有期徒刑的終審判決。如果不是后來佘某妻子“死而復生”，佘祥林永遠不能平冤昭雪。在經(jīng)過那么多司法環(huán)節(jié)后，仍出現(xiàn)了冤假錯案，這正反映了我國在刑事訴訟中****保護意識的淡漠。刑訊逼供、司法權(quán)的濫用所造成的危害不但不能因?qū)Ψ缸飸土P的實現(xiàn)而抵消，反而會造成比孤立犯罪行為更嚴重、更危險的危害后果。“犯罪只是污染了水流，濫用司法權(quán)傷害****則是污染了水源�！比绻覀兎趴v這種行為，那么明天的冤案主角可能就是你我。
所以，目前中國刑事訴訟中對保障****的重視遠沒有達到與懲罰犯罪同樣的高度，而由此，刑事訴訟的價值也就大大打了折扣。所以，刑事訴訟目的和價值的真正實現(xiàn)，還必須從制度上、思想上作更大的努力。
八、[參考答案]
信賴保護亦不應嚴重損害公共利益
金發(fā)房地產(chǎn)有限公司由于信任了上海市人民政府的行政許可，為寫字樓付出了巨大的先期投入，而上海市人民政府卻終撤回了對之的行政許可，這很明顯侵害了金發(fā)房地產(chǎn)有限公司的信賴利益，違反了行政許可法理應遵循的信賴保護原則。
信賴保護原則是行政法的基本原則之一，這一原則為了維護行政相對人合法權(quán)益，維護政府和相對人之間的信任關(guān)系，要求行政主體在撤銷違法行政行為時，對于確認權(quán)利或給予法律利益的行政行為，即使出現(xiàn)應撤銷的情形，原則上也不可以撤銷，受益人對此行政行為的信賴利益應該受到保護。這是因為，政府行為具有確定力、拘束力和執(zhí)行力，行政決定一旦作出，法律要求相對人對此予以信任和依賴，而且，與政府相比，行政相對人在行政許可過程中無論在信息等各方面都處于絕對弱勢的地位，其對政府行為的信任甚至帶有必然性�；谶@種信賴因素的存在，法律也理應充分認可并保護相對人基于信賴所產(chǎn)生的利益。禁止政府行為以任何借口任意變更既有行政決定。根據(jù)這一原則的要求，上海市人民政府擅自撤回行政許可的行為當然值得商榷。
但是，由于本案情況比較特殊，如果根據(jù)信賴保護的原則維護行政許可，就會影響大批群眾的日常生活，嚴重侵害了公共利益。在維護金發(fā)公司個人利益還是維護公共利益的取舍之間，行政法理論一般認為還是應該以維護公共利益為關(guān)鍵考慮，而且寫字樓畢竟尚未投入施工，損失是有限的，甚至是可能設(shè)法挽回的。至于金發(fā)公司的經(jīng)濟損失，如果其在申請行政許可的過程中完全沒有任何過錯，那么上海市人民政府有義務根據(jù)信賴保護的原則對其經(jīng)濟損失給予合理補償，包括采取其他方案為其挽回部分經(jīng)濟損失。
2017年司法考試卷四非選擇模擬試題及答案3
【問題】：
鄭同是某市機械研究所的工程師，從1996年開始，承接所里的省級科研課題――汽車節(jié)能應用系統(tǒng)的研究工作。經(jīng)過5年的理論探索和反復試驗，鄭同于2001年11月研制成功了ZH-2000型高效汽車節(jié)能裝置。安裝有該裝置的汽車平均每百公里油耗可降低25-35%，該裝置具有極大的實用價值和經(jīng)濟前景。機械研究所負責人決定就該裝置申請發(fā)明專利，于2002年3月7日寄出了有關(guān)專利申請文件。國家專利局于3月13日收到申請文件，信封上的郵戳為3月8日。專利局經(jīng)初步審查發(fā)現(xiàn)，申請文件中的說明書缺少部分附圖，于2002年4月3日通知研究所在1個月內(nèi)補交。
4月28日，研究所派專人補交了附圖。專利局在初步審查通過后，根據(jù)研究所的要求，于2003年1月15日公布了該申請。2004年10月30日，經(jīng)實質(zhì)審查通過，該裝置被授予發(fā)明專利權(quán)，并予以登記和公告。2004年12月，研究所與明光電子設(shè)備公司簽訂了專利實施許可合同，以每年 500萬元的使用費許可明光公司生產(chǎn)該裝置。
【問題】：
1.機械研究所是否有權(quán)就該裝置申請專利?為什么?
【正確答案】：
研究所有權(quán)提出申請。根據(jù)《專利法》第6條規(guī)定，該裝置是鄭同完成本單位的任務完成的發(fā)明，屬于職務發(fā)明創(chuàng)造;職務發(fā)明創(chuàng)造的專利申請權(quán)屬于研究所，申請被批準后，研究所為專利權(quán)人。
2.鄭同對該發(fā)明應享有何種權(quán)利?
【正確答案】：
鄭同有在專利文件中寫明自己是發(fā)明人或設(shè)計人的權(quán)利。并可以獲得研究所頒發(fā)的不少于2000元的獎金，還可每年從實施許可費的稅后利潤提取不低于2%的報酬，或者也可以要求研究所按以上比例給予性報酬�！秾＠ā返�16條明確了對職務發(fā)明人的獎勵，《專利法實施細則》第74條、第75條規(guī)定了對職務發(fā)明人獎勵、給予報酬的具體措施。
3.該項發(fā)明專利的申請日應是哪一天?
【正確答案】：
4月28日�！秾＠▽嵤┘殑t》第41條規(guī)定："申請人補交附圖的，以向國務院專利行政部門提交或者郵寄附圖之日為申請日;取消對附圖的說明的，保留原申請日。"
4.如果研究所未提出申請，國家專利局能否對該申請進行實質(zhì)審查?
【正確答案】：
國家專利局如果認為必要，可以自行對申請實質(zhì)審查�！秾＠ā返�35條第2款規(guī)定："國務院專利行政部門認為必要的時候，可以自行對發(fā)明專利申請進行實質(zhì)審查。"
