【#國(guó)家司法考試# #2017年司法考試卷四案例分析模擬測(cè)試題及答案（5篇）#】卷四是司法考試四大考卷中難也是得分低的考卷，我們?cè)诖痤}一定要注意答題的技巧。®無(wú)憂考網(wǎng)精心為大家整理了2017年司法考試卷四案例分析模擬測(cè)試題及答案，希望對(duì)大家有所幫助。

　　【案例一】
　　【案情】甲(1994年1月22日出生)因2008年8月7日以暴力、脅迫方式搶劫去少年宮上課的學(xué)生張某500元學(xué)費(fèi)，于2008年10月19日被判處有期徒刑3年，緩期5年執(zhí)行。2010年1月21日，甲在網(wǎng)吧上網(wǎng)，肚子餓了想買些東西吃，卻發(fā)現(xiàn)自己“囊中羞澀”，此時(shí)看見(jiàn)李某正放學(xué)回家，便心起歹意，走上前去抓住李某的領(lǐng)口將其拽到隱蔽處，要李某給保護(hù)費(fèi)，李某非常害怕，就將身上僅有的10元零用錢全部上交，甲看到李某身上并無(wú)其他財(cái)物，就放李某回去了。次日，甲向朋友乙(1991年11月30日出生)說(shuō)起該事時(shí)，乙告訴甲李某的父親是個(gè)富商，整天一副自以為了不起的樣子，乙十分看不慣，想和甲一起把李某抓起來(lái)，嚇唬嚇唬其父親，甲表示同意。于是，當(dāng)天下午，乙與甲就一起把李某拽到乙的家中，軟禁起來(lái)，并打電話給李某的父親說(shuō)已經(jīng)把李某綁架，威脅其不得報(bào)警。李某的父親在接到電話后馬上報(bào)了警。到了晚上，甲想到自己還在緩刑期間，好不要犯事，就在夜里2點(diǎn)左右趁乙睡著后，偷偷將李某放了，送他回家，并打算隨后去公安局自首。由于李某家里已經(jīng)有警察埋伏，甲被當(dāng)場(chǎng)抓獲。后經(jīng)甲的帶領(lǐng)，警察將乙抓獲。經(jīng)查明，乙于2005年12月30日因搶劫被判處3年有期徒刑，并于2007年6月30日獲假釋出獄。乙出獄后，結(jié)交了一女友丙(1994年8月13日出生)，并曾與甲發(fā)生過(guò)性關(guān)系，2007年10月，兩人分手。
　　【問(wèn)題】
　　1.甲和乙把李某拽至乙家中軟禁起來(lái)，并打電話給李某的父親說(shuō)已經(jīng)把李某綁架，威脅其不得報(bào)警的行為，是否構(gòu)成犯罪?構(gòu)成何罪?為什么?
　　2.甲和乙是否構(gòu)成共同犯罪?
　　3.對(duì)甲是否應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰?為什么?
　　4.甲具有哪些法定的量刑情節(jié)?
　　5.對(duì)乙是否應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰?為什么?
　　【答案】
　　1.(1)甲的行為構(gòu)成犯罪，構(gòu)成非法拘禁罪。甲在其生日當(dāng)天出于嚇唬李某父親的目的，而將其自李某軟禁起來(lái)的行為構(gòu)成非法拘禁行為。雖然生日當(dāng)天甲未滿16周歲，對(duì)非法拘禁行為不負(fù)刑事責(zé)任，但其非法拘禁行為一直延續(xù)到第二天凌晨2點(diǎn)，甲此時(shí)已滿16周歲，應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任，構(gòu)成非法拘禁罪。
　　(2)乙的行為構(gòu)成犯罪，構(gòu)成非法拘禁罪。因?yàn)橐遗c甲合謀出于嚇唬李某父親的目的，而把其自李某軟禁起來(lái)的行為是非法拘禁行為，而不是綁架行為。
　　2.甲與乙為共同犯罪，共同構(gòu)成非法拘禁罪。
　　3.對(duì)甲應(yīng)當(dāng)以非法拘禁罪與搶劫罪數(shù)罪并罰。因?yàn)榧走�在搶劫罪的緩刑考驗(yàn)期內(nèi)，在緩刑考驗(yàn)期內(nèi)再犯罪的，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，直接根據(jù)《刑法》第69條的規(guī)定，將非法拘禁罪與搶劫罪數(shù)罪并罰。
　　4.甲具有如下法定的量刑情節(jié)：(1)甲犯非法拘禁罪時(shí)未滿18周歲，對(duì)其應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰;(2)甲在被警察抓獲之前確實(shí)已經(jīng)準(zhǔn)備投案，應(yīng)視為自動(dòng)投案，可以認(rèn)定為自首，對(duì)其可以從輕或者減輕處罰;(3)在甲的幫助下將乙抓獲，甲的行為構(gòu)成立功，對(duì)其可以從輕或者減輕處罰;(4)甲在與乙共同犯非法拘禁罪的過(guò)程中處于從犯地位，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰。
　　5.對(duì)乙以非法拘禁罪一罪論處即可。理由：(1)乙出獄后未滿16周歲，與未滿14周歲的****偶爾發(fā)生性關(guān)系，情節(jié)輕微，因此，該行為不構(gòu)成犯罪;(2)乙犯非法拘禁罪時(shí)，其假釋考驗(yàn)期已滿，不應(yīng)再撤銷假釋并進(jìn)行數(shù)罪并罰。

　　【案例一】
　　【案情】大地公司與張三簽訂一個(gè)投資合同，約定：雙方各出資200萬(wàn)，設(shè)立藍(lán)天有限責(zé)任公司;大地公司以其土地使用權(quán)出資，張三以現(xiàn)金和專利技術(shù)出資;張三任董事長(zhǎng);公司虧損按照出資比例分擔(dān);雙方擬定的公司章程未對(duì)如何承擔(dān)公司虧損做出規(guī)定，其他內(nèi)容與投資合同內(nèi)容一致。藍(lán)天公司登記以后，在大地公司出資的土地上生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，但大地公司未將土地使用權(quán)過(guò)戶到藍(lán)天公司。
　　2007年3月，藍(lán)天公司向丙銀行借款200萬(wàn)，大地公司以自己名義用上述土地使用權(quán)作抵押擔(dān)保。4月，大地公司提出退出藍(lán)天公司，張三書(shū)面表示同意。5月，法院判決藍(lán)天公司償還丙銀行上述貸款本息共計(jì)240萬(wàn)，并判決大地公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任。此時(shí)的藍(lán)天公司凈虧損180萬(wàn)。另查明，張三在公司成立后將120萬(wàn)注冊(cè)資金轉(zhuǎn)出，故丙銀行在執(zhí)行過(guò)程中，要求大地公司和張三對(duì)藍(lán)天公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。大地公司認(rèn)為，自己為擔(dān)保行為時(shí)，土地使用權(quán)屬于藍(lán)天公司，故其抵押行為應(yīng)為無(wú)效，且大地公司已于貸款后一個(gè)月退出了藍(lán)天公司，因此，對(duì)240萬(wàn)債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任，而藍(lán)天公司的注冊(cè)資金120萬(wàn)被張三占用，張三應(yīng)當(dāng)歸還120萬(wàn)中的一半給大地公司。張三認(rèn)為，藍(lán)天公司在公司成立時(shí)大地公司投資不到位，故藍(lán)天公司成立無(wú)效，藍(lán)天公司的虧損應(yīng)當(dāng)由大地公司按投資合同約定承擔(dān)一半。
　　【問(wèn)題】
　　1. 本案中，藍(lán)天公司的股東出資有何問(wèn)題?公司是否成立?本案主體間的法律關(guān)系有哪些?(5分)
　　2. 大地公司認(rèn)為其退出藍(lán)天公司的主張能否成立?大地公司對(duì)藍(lán)天公司和張三承擔(dān)什么責(zé)任?(4分)
　　3. 大地公司可否要求張三退還其占用的120萬(wàn)中的60萬(wàn)給大地公司?應(yīng)否承擔(dān)藍(lán)天公司的虧損的一半?(4)
　　4. 本案中，藍(lán)天公司、大地公司、張三對(duì)丙銀行的債務(wù)應(yīng)當(dāng)如何承擔(dān)責(zé)任?(5分)
　　【答案】
　　1.(1)藍(lán)天公司股東的出資有瑕疵，因?yàn)榇蟮毓�司以土地使用�?quán)出資，應(yīng)當(dāng)辦理該土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù);
　　(2)本題中的股東未辦理登記的出資瑕疵并不影響藍(lán)天公司的成立，股東違反出資義務(wù)視具體情況有可能導(dǎo)致公司不成立、變更注冊(cè)資本或被撤銷，本題中藍(lán)天公司具備公司成立的實(shí)質(zhì)要件和形式要件，該公司的成立是有效的，部分股東出資不到位不影響公司成立的效力，但是股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
　　(3)大地公司、張三與藍(lán)天公司是股東與公司間關(guān)系;張三與大地公司是股東之間的投資合作關(guān)系;藍(lán)天公司與丙銀行是借貸法律關(guān)系;大地公司與丙銀行之間形成抵押法律關(guān)系。
　　2.(1)根據(jù)《公司法》第72條到75條的規(guī)定，股東除全部轉(zhuǎn)讓股權(quán)或者被法院強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股權(quán)，或者請(qǐng)求公司收購(gòu)其股權(quán)而退出公司外，不能退出公司，因此大地公司不能僅經(jīng)董事長(zhǎng)張三的書(shū)面同意就主張已經(jīng)退出了公司。
　　(2)對(duì)于大地公司未轉(zhuǎn)移土地使用權(quán)的行為，根據(jù)《公司法》第28條的規(guī)定，大地公司對(duì)其違反出資義務(wù)的行為應(yīng)對(duì)藍(lán)天公司承擔(dān)足額繳納責(zé)任外，同時(shí)應(yīng)向張三承擔(dān)違約責(zé)任。
　　3.(1)大地公司不能要求張三退還60萬(wàn)給自己，張三在公司成立后抽逃出資，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)向藍(lán)天公司返還的義務(wù)，由于張三占用的是公司資金，張三僅對(duì)藍(lán)天公司負(fù)有返還義務(wù)，對(duì)大地公司無(wú)返還義務(wù)。
　　(2)大地公司不應(yīng)承擔(dān)藍(lán)天公司虧損的一半。公司成立后，作為企業(yè)法人，藍(lán)天公司有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，除非符合“刺破公司面紗的”法人人格否認(rèn)，否則是不對(duì)公司的債務(wù)直接承擔(dān)責(zé)任的。本題中，大地公司雖然違反了出資義務(wù)，但只對(duì)藍(lán)天公司承擔(dān)補(bǔ)繳出資義務(wù)，對(duì)張三承擔(dān)違約責(zé)任，但不直接承擔(dān)公司的虧損。
　　4.藍(lán)天公司應(yīng)當(dāng)以自己全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，大地公司應(yīng)當(dāng)首先辦理土地使用權(quán)轉(zhuǎn)移登記，消除其出資瑕疵，在其出資200萬(wàn)的范圍內(nèi)對(duì)藍(lán)天公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任;張三應(yīng)當(dāng)歸還其挪用的120萬(wàn)給藍(lán)天公司，在其出資200萬(wàn)的范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

　　【案例一】
　　2010年10月，侯一明(戶籍所在地為甲縣)在甲縣的家中去世，他生前曾在乙縣某村居住過(guò)一段時(shí)間，留在乙縣的三頭耕牛是其全部遺產(chǎn)，由其大兒子侯大華接管占有。侯大華的弟弟侯小華認(rèn)為耕牛是父親留下的，應(yīng)當(dāng)有他一份，于是向法院提起訴訟，主張其對(duì)父親的遺產(chǎn)有繼承權(quán)。
　　當(dāng)被告和原告就耕牛分割進(jìn)行訴訟時(shí)，侯一明的堂兄侯一城從國(guó)外歸來(lái)，也向法院提出了其是耕牛所有者。侯一城稱：爭(zhēng)議的三頭耕牛本來(lái)就不是侯一明的遺產(chǎn)，而是侯一城在出國(guó)前借給侯一明使用的，當(dāng)時(shí)約定由侯一明免費(fèi)照管耕牛，并可以自己耕地使用，待侯一城回國(guó)后再返還，這一口頭約定有兩名見(jiàn)證人在場(chǎng)見(jiàn)證。
　　因此，侯一城要求加入到訴訟中來(lái)，認(rèn)為雙方所爭(zhēng)的耕牛所有權(quán)完全歸自己享有，原、被告無(wú)權(quán)分割耕牛，并要求侯大華賠償侯一明死后這段時(shí)間擅自使用耕牛而給自己造成的損失。人民法院同意侯一城參加訴訟。
　　在法庭辯論期間，侯小華發(fā)現(xiàn)侯大華的訴訟代理人是審判長(zhǎng)的妻子，于是提出要求審判長(zhǎng)回避的申請(qǐng)。
　　在法庭辯論終結(jié)前，原告侯小華親自向法院遞交了撤訴申請(qǐng)書(shū)。人民法院準(zhǔn)許了原告侯小華的撤訴，裁定終止本案的審理。
　　【問(wèn)題】
　　1.哪個(gè)法院有管轄權(quán)?為什么?
　　2.侯一城是否有權(quán)利參加訴訟?為什么?若其在侯大華與侯小華的訴訟過(guò)程中并未回國(guó)，待回國(guó)后發(fā)現(xiàn)法院的生效判決侵害了自己的權(quán)利，侯一城可以如何救濟(jì)?
　　3.在法庭辯論期間，侯小華能否申請(qǐng)回避?
　　4.對(duì)于侯小華的回避申請(qǐng)，人民法院應(yīng)當(dāng)如何處理?
　　5.人民法院的準(zhǔn)予撤訴的做法是否正確?原告撤訴后有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人的地位有什么變化?
　　【答案】
　　1.本題考查的是專屬管轄。甲縣和乙縣人民法院對(duì)于本案都有管轄權(quán)�！睹袷略V訟法》第33條第3項(xiàng)規(guī)定，因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時(shí)住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。因?yàn)楸景笇儆谶z產(chǎn)繼承糾紛，應(yīng)當(dāng)由被繼承人死亡時(shí)住所地(甲縣)或者主要遺產(chǎn)所在地(乙縣)人民法院進(jìn)行專屬管轄。
　　2.侯一城有權(quán)利以有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人的身份參加訴訟。有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人指的是對(duì)當(dāng)事人之間爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的的全部或者部分有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)。本題中侯一城對(duì)于原被告爭(zhēng)議的三頭耕牛由獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，所以可以以有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人的身份參與到已經(jīng)開(kāi)始的訴訟程序中。
　　若侯一城在侯大華與侯小華的訴訟過(guò)程中并沒(méi)有回國(guó)，待回國(guó)后發(fā)現(xiàn)法院的生效判決侵害了自己的權(quán)利，其可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起6個(gè)月內(nèi)，向作出判決的法院提起訴訟要求法院撤銷原判決。
　　3.侯小華可以提出回避申請(qǐng)。《民事訴訟法》第45條規(guī)定……回避事由是在案件開(kāi)始審理后知道的，也可以在法庭辯論終結(jié)前提出。所以侯小華可以在法庭辯論期間提出。
　　4.人民法院應(yīng)當(dāng)決定審判長(zhǎng)回避，并決定延期審理。《民事訴訟法》第44規(guī)定，審判人員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人有權(quán)用口頭或者書(shū)面方式申請(qǐng)他們回避：(一)是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬的;……。本案中侯大華的訴訟代理人是審判長(zhǎng)的妻子，法院應(yīng)當(dāng)決定審判長(zhǎng)回避�！睹袷略V訟法》第146條規(guī)定，有下列情形之一的，可以延期開(kāi)庭審理：………(二)當(dāng)事人臨時(shí)提出回避申請(qǐng)的……。
　　5.人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予侯小華的撤訴。侯一城由第三人變成了原告，侯大華、侯小華成為被告。

　　【案例一】
　　【案情】甲省環(huán)保廳發(fā)布《加強(qiáng)環(huán)境保護(hù)管理的規(guī)定》，明確規(guī)定該省各級(jí)環(huán)境保護(hù)行政管理部門在實(shí)施管理的過(guò)程中可以采取查封、扣押的強(qiáng)制措施，還可以處以一定數(shù)額的罰款。A企業(yè)是一家化工企業(yè)，A企業(yè)所在地乙縣環(huán)保局根據(jù)群眾舉報(bào)，依據(jù)《加強(qiáng)環(huán)境保護(hù)管理的規(guī)定》對(duì)該企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品進(jìn)行了扣押，查明A企業(yè)生產(chǎn)中嚴(yán)重污染大氣環(huán)境，對(duì)該企業(yè)處以10萬(wàn)元罰款。A企業(yè)不服，就向乙縣政府提出了復(fù)議，乙縣政府認(rèn)為處罰過(guò)輕，對(duì)A企業(yè)處以20萬(wàn)元的罰款，并維持了扣押的決定。A企業(yè)不服起訴。法院認(rèn)為雖然處罰明顯過(guò)重但是仍在法定的范圍之內(nèi)，法院只審理合法性問(wèn)題，不審理合理性問(wèn)題，判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。
　　【問(wèn)題】
　　1.本案中有哪些行政行為?哪些屬于行政訴訟的受案范圍?
　　2.如何確定本案的被告、級(jí)別管轄和起訴期限?請(qǐng)分別說(shuō)明。
　　3.如果被告不提供證據(jù)，法院該如何處理?
　　4.法院只審理合法性問(wèn)題，不審理合理性問(wèn)題的說(shuō)法是否正確?為什么?
　　5.A企業(yè)在向乙縣政府提出復(fù)議的過(guò)程中能否對(duì)《加強(qiáng)環(huán)境保護(hù)管理的規(guī)定》提出附帶審查的要求?為什么?
　　6.法院對(duì)《加強(qiáng)環(huán)境保護(hù)管理的規(guī)定》是否可以進(jìn)行審查?若進(jìn)行審查，經(jīng)審查后對(duì)該《加強(qiáng)環(huán)境保護(hù)管理的規(guī)定》應(yīng)如何處理?
　　【答案】
　　1.(1)①甲省環(huán)保廳發(fā)布《加強(qiáng)環(huán)境保護(hù)管理的規(guī)定》;
　�、谝铱h環(huán)保局扣押A企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品、乙縣環(huán)保局對(duì)A企業(yè)的罰款;
　�、垡铱h政府的復(fù)議決定。
　　(2)②、③都屬于行政訴訟的受案范圍。
　　2.(1)被告是乙縣政府。根據(jù)《行政訴訟法》規(guī)定，復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)�具體行政行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)為被告。在本案件中復(fù)議機(jī)關(guān)乙縣政府加重了對(duì)A企業(yè)的行政處罰，屬于復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)�具體行政行為的情形，應(yīng)以乙縣政府為被告。
　　(2)乙縣所在地的中級(jí)人民法院。根據(jù)《高人民法院關(guān)于行政案件管轄若干問(wèn)題的規(guī)定》，被告為縣級(jí)以上人民政府的案件屬于應(yīng)當(dāng)由中級(jí)人民法院管轄的第一審行政案件。本案的被告是乙縣政府，所以應(yīng)由乙縣政府所在地的中級(jí)法院管轄。
　　(3)起訴的期限是自收到復(fù)議決定書(shū)15日內(nèi)。根據(jù)《行政訴訟法》規(guī)定，申請(qǐng)人不服復(fù)議決定的，可以在收到復(fù)議決定書(shū)之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。在本案中A企業(yè)對(duì)復(fù)議決定不服，應(yīng)該在收到復(fù)議決定書(shū)15日內(nèi)，向人民法院提起訴訟。
　　3.視為被訴具體行政行為沒(méi)有相應(yīng)的證據(jù)，該具體行政行為應(yīng)被判決撤銷。根據(jù)《高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》，被告不提供證據(jù)或無(wú)正當(dāng)理由逾期提供證據(jù)的，視為被訴具體行政沒(méi)有相應(yīng)的證據(jù)，行政行為沒(méi)有合法的根據(jù)，法院應(yīng)予以撤銷。
　　4.不正確。根據(jù)《行政訴訟法》，人民法院審理行政案件，對(duì)具體行政行為是否合法進(jìn)行審查;但是，行政處罰顯失公正的，法院可以判決變更。因此，法院一般只審查被訴具體行政行為的合法性，但對(duì)行政處罰還可以審查其合理性。本案中的罰款屬于行政處罰。
　　5.可以。根據(jù)《行政復(fù)議法》，公民、法人或其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為所依據(jù)的行政規(guī)定(即除規(guī)章、國(guó)務(wù)院行政法規(guī)、決定、命令之外的抽象行政行為)不合法，在對(duì)具體行政行為申請(qǐng)行政復(fù)議時(shí)，可以一并向復(fù)議機(jī)關(guān)提出對(duì)該規(guī)定的審查申請(qǐng)。本案中《加強(qiáng)環(huán)境保護(hù)管理的規(guī)定》是省環(huán)保廳發(fā)布的規(guī)定，在行政復(fù)議時(shí)可以附帶請(qǐng)求審查。
　　6.可以;經(jīng)審查后，應(yīng)不承認(rèn)其效力。理由如下：(1)《加強(qiáng)環(huán)境保護(hù)管理的規(guī)定》不是正式的法律淵源，對(duì)人民法院不具有法律規(guī)范意義上的約束力。根據(jù)高人民法院《關(guān)于審理行政案件適用法律規(guī)范問(wèn)題的座談會(huì)紀(jì)要》，人民法院經(jīng)審查認(rèn)為被訴具體行政行為依據(jù)的行政規(guī)定(即除規(guī)章、國(guó)務(wù)院行政法規(guī)、決定、命令之外的抽象行政行為)合法、有效并合理、適當(dāng)?shù)�，在認(rèn)定被訴具體行政行為合法性時(shí)應(yīng)承認(rèn)其效力;人民法院可以在裁判理由中對(duì)行政規(guī)定是否合法、有效、合理或適當(dāng)進(jìn)行評(píng)述。(2)根據(jù)行政處罰法，法律、法規(guī)、規(guī)章之外的文件不得設(shè)定和具體規(guī)定行政處罰;根據(jù)行政強(qiáng)制法，法律、法規(guī)以外的文件不得設(shè)定行政強(qiáng)制措施。故《加強(qiáng)環(huán)境保護(hù)管理的規(guī)定》設(shè)定查扣、罰款均是違法的。

　　【案例一】
　　【案情】某日清晨，在距離某市15公里的國(guó)道上，發(fā)生了一起交通肇事案。肇事車輛逃逸，事故現(xiàn)場(chǎng)有被害人的尸體和被害人騎的摩托車，尸體旁邊有被害人的血跡，尸體不遠(yuǎn)處有汽車急剎車留下的痕跡。被害人手腕上的手表已被摔壞，時(shí)針指在5點(diǎn)50分。偵查人員對(duì)現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行了勘驗(yàn)。法醫(yī)鑒定結(jié)論：被害人系被汽車撞擊而死。婦女張某對(duì)偵查人員說(shuō)，事故發(fā)生時(shí)，她行走在離事故現(xiàn)場(chǎng)50米處，目擊一輛解放牌大卡車撞倒被害人后逃離而去。事故現(xiàn)場(chǎng)不遠(yuǎn)處有里程碑記明事故發(fā)生地距某市15公里。某市交通管理局查明，5時(shí)50分左右曾有兩輛解放牌大卡車經(jīng)過(guò)事故現(xiàn)場(chǎng)，其中一輛為該市某運(yùn)輸車輛。經(jīng)偵查人員查看，該運(yùn)輸公司車輛上有一處漆皮新脫落的痕跡。公司調(diào)度證明司機(jī)劉某事故發(fā)生的那天早上回到公司，下車后臉上神色慌張。出車登記表證明司機(jī)劉某早上5點(diǎn)55分回到公司。偵查人員詢問(wèn)司機(jī)和同車的趙某，兩人均否認(rèn)當(dāng)天早上發(fā)生過(guò)交通肇事。審訊人員將司機(jī)劉某提到公安局辦公基地后，對(duì)其實(shí)施了捆綁、吊打、電擊等行為，3天3夜不許吃飯，不許睡覺(jué)，只給少許水喝。終，司機(jī)劉某按照審訊人員的意思交代了交通肇事的事實(shí)。在此期間，偵查人員還對(duì)劉某的車內(nèi)以及住處等進(jìn)行了搜查，提取了劉某的車上的血跡等，并未出示搜查證。
　　【問(wèn)題】
　　1.本案所述證據(jù)中，哪些屬于物證?哪些屬于書(shū)證?
　　2.哪些屬于直接證據(jù)?
　　3.本案哪些行為收集的證據(jù)屬于非法證據(jù)?哪些證據(jù)應(yīng)予以排除?
　　4.結(jié)合本案，簡(jiǎn)述非法證據(jù)排除規(guī)則的完善過(guò)程，闡明非法證據(jù)排除規(guī)則的訴訟價(jià)值。
　　【答案】
　　1.本案中，屬于物證的有：(1)被害人的尸體;(2)被害人騎的摩托車;(3)被害人的血跡;(4)被害人手上被摔壞的手表;(5)路面上剎車的痕跡;(6)解放牌大卡車;(7)解放牌大卡車漆皮脫落的痕跡;(8)劉某的車上的血跡。
　　屬于書(shū)證的有：(1)被害人手上指明時(shí)間的手表;(2)該市某運(yùn)輸公司的出車表;(3)表明離某市15功利的里程碑。
　　2.直接證據(jù)有：(1)司機(jī)劉某的辯解;(2)司機(jī)劉某的供述;(3)與司機(jī)同車的趙某的證言。
　　3.屬于非法證據(jù)的包括司機(jī)劉某的有罪供述。劉某的供述屬于非法言詞證據(jù)，應(yīng)當(dāng)排除。劉某的車上的血跡等系非法獲得的物證，但不足以認(rèn)定為影響公正審判或者證據(jù)來(lái)源不能確定，不需要排除。
　　4.非法證據(jù)排除規(guī)則是指對(duì)于刑事訴訟中偵查機(jī)關(guān)違法取得的證據(jù)，通過(guò)否認(rèn)其指認(rèn)被告有罪的證據(jù)能力，從而阻止偵查機(jī)關(guān)從自己的違法行為中獲得利益。我國(guó)1979年制定、1997年修訂的《刑事訴訟法》第43條規(guī)定：嚴(yán)禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法方法收集證據(jù)。但該法條并未明確規(guī)定上述非法證據(jù)應(yīng)當(dāng)排除。隨后，高人民法院和高人民檢察院出臺(tái)司法解釋，初步規(guī)范了形式非法證據(jù)的排除規(guī)則，但是把非法證據(jù)排出的范圍盡限定于刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法方法獲得的言詞證據(jù)。并且，上述解釋均未建立具體的非法證據(jù)排除程序。2010年7月，高人民法院、高人民檢察院等出臺(tái)《關(guān)于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》和《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》，初步確立了非法證據(jù)排除的程序、證明標(biāo)準(zhǔn)、證明責(zé)任等，并將特殊的物證、書(shū)證納入排除的范圍之中。2012年《刑事訴訟法》修改以后，吸收了上述兩規(guī)定的主要內(nèi)容并進(jìn)一步明確。在隨后相應(yīng)修訂的相關(guān)司法解釋中，都明確、詳細(xì)地增加了排除非法證據(jù)的內(nèi)容。這些規(guī)定都在一定程度上豐富了我國(guó)的非法證據(jù)排除規(guī)則。但對(duì)于在非法證據(jù)基礎(chǔ)上通過(guò)合法手段獲得的證據(jù)，我國(guó)目前仍然承認(rèn)其證據(jù)能力。
　　毫無(wú)疑問(wèn)，非法證據(jù)排除規(guī)則的確立具有重要的價(jià)值。第一，有利于實(shí)現(xiàn)程序正義，保障****。當(dāng)然，非法證據(jù)排除規(guī)則凸顯的價(jià)值在于其追究程序正義的努力。該規(guī)則的存在是為了保障刑事訴訟中當(dāng)事人或者訴訟參與人的相關(guān)權(quán)利不受非法侵犯，或者在權(quán)利受到侵犯時(shí)有權(quán)獲得救濟(jì)。通過(guò)該規(guī)則，能夠體現(xiàn)刑事訴訟程序的公證性，及刑事訴訟程序內(nèi)在具有的善的品質(zhì)。第二，有利于阻遏違法行為。非法證據(jù)排除規(guī)則對(duì)違法證據(jù)的約束是懲罰性的，而不是恢復(fù)性的。通過(guò)對(duì)違法取證行為的程序的制裁，以預(yù)防未來(lái)的違法取證行為，并以此促使有關(guān)機(jī)關(guān)依法進(jìn)行刑事訴訟，切實(shí)尊重和保障公民權(quán)利。非法證據(jù)排除規(guī)則的全面確立，有助于遏制刑訊逼供、暴力取證等違法行為，有助于遏制違法采取強(qiáng)制措施、不公正審判等行為，從而保障當(dāng)事人、訴訟參與人的訴訟權(quán)利免受侵犯。第三，非法證據(jù)排除規(guī)則的運(yùn)行也有利于發(fā)現(xiàn)案件真實(shí)。非法證據(jù)本身不可避免的具有虛假的可能性，通過(guò)排除非法證據(jù)，也排除了虛假證據(jù)對(duì)案件真實(shí)認(rèn)識(shí)的干擾，有利于準(zhǔn)確地認(rèn)定案件事實(shí)，防止冤假錯(cuò)案的發(fā)生。