【#國家司法考試# #2017年司法考試(卷三)模擬試題及答案（四篇）#】為了幫助考生系統(tǒng)的復(fù)習(xí)司法考試，全面的了解司法考試的相關(guān)知識，®無憂考網(wǎng)特編輯匯總了2017年司法考試(卷三)模擬試題及答案，希望對您參加本次考試有所幫助!
【案例一】
2000年2月，甲公司與乙公司簽訂施工合同，約定由乙公司為甲建房一棟。乙與丙簽訂《內(nèi)部承包協(xié)議》，約定由丙承包建設(shè)該樓房并承擔(dān)全部經(jīng)濟和法律責(zé)任，乙收取丙支付的工程價款總額5%的管理費。丙實際施工至主體封頂。2004年1月，乙向法院起訴請求甲支付拖欠工程款并解除施工合同。甲辯稱乙起訴時已超過2年訴訟時效，要求法院駁回乙的訴訟請求。請回答以下1-4題。
1.下列關(guān)于乙與丙簽訂的《內(nèi)部承包協(xié)議》的說法，何者正確?
A.該《協(xié)議》為轉(zhuǎn)包合同，有效
B.該《協(xié)議》為轉(zhuǎn)包合同，無效
C.該《協(xié)議》為分包合同，有效
D.該《協(xié)議》為違法分包合同，無效
2.下列關(guān)于合同解除的說法，何者正確?
A.乙起訴請求解除合同時已超過訴訟時效
B.乙起訴請求解除合同時未超過訴訟時效
C.乙起訴請求解除合同不適用訴訟時效規(guī)定
D.乙起訴請求解除合同適用特殊訴訟時效規(guī)定
3.下列關(guān)于丙在本案中的訴訟地位的說法，何者正確?
A.可以作為原告以甲為被告提起訴訟
B.法院應(yīng)將其追加為共同原告
C.法院應(yīng)將其追加為共同被告
D.可以作為無獨立請求權(quán)的第三人申請參加訴訟
4.下列說法何者正確?
A.乙有權(quán)對訟爭樓房折價或拍賣的價款優(yōu)先受償
B.乙無權(quán)對訟爭樓房折價或拍賣的價款優(yōu)先受償
C.丙有權(quán)對訟爭樓房折價或拍賣的價款優(yōu)先受償
D.丙無權(quán)對訟爭樓房折價或拍賣的價款優(yōu)先受償
【案例二】
2000年1月甲公司的高級工程師乙研制出一種節(jié)油裝置，完成了該公司的技術(shù)攻堅課題，并達到國際水平。2000年2月甲公司將該裝置樣品提供給我國政府承認的某國際技術(shù)展覽會展出。同年3月，乙未經(jīng)單位同意，在向某國外雜志的投稿論文中透露了該裝置的核心技術(shù)，該雜志將論文全文刊載，引起甲公司不滿。同年6月，丙公司依照該雜志的報道很快研制了樣品，并作好了批量生產(chǎn)的必要準備。甲公司于2000年7月向我國專利局遞交專利申請書。2000年12月丁公司也根據(jù)該雜志開始生產(chǎn)該節(jié)油裝置。2003年5月7日國務(wù)院專利行政部門授予甲公司發(fā)明專利，2003年7月甲公司向法院提起訴訟，分別要求丙公司和丁公司停止侵害并賠償損失。請回答以下5-8題。
5.在丙公司已研制出樣品，丁公司已開始生產(chǎn)的情況下，甲公司的發(fā)明為何仍因具有新穎性而被授予專利權(quán)?
A.因該發(fā)明在申請日前未在國內(nèi)公開
B.因該發(fā)明在申請日前未在國際上公開使用
C.因該發(fā)明的核心技術(shù)在論文中被透露未經(jīng)甲公司同意
D.因該發(fā)明達到國際水平
6.甲公司能否要求丙公司停止侵害并賠償損失?
A.甲公司有權(quán)要求丙公司停止侵害并賠償損失
B.甲公司有權(quán)要求丙公司停止侵害，但無權(quán)要求賠償損失
C.甲公司無權(quán)要求，因丙公司有權(quán)在2004年5月7日前制造該專利產(chǎn)品
D.甲公司無權(quán)要求，因丙公司有權(quán)在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造該專利產(chǎn)品
7.丁公司實施甲公司發(fā)明的行為是否構(gòu)成侵權(quán)行為?
A.構(gòu)成侵權(quán)行為
B.不構(gòu)成侵權(quán)行為
C.2003年5月7日后的實施行為構(gòu)成侵權(quán)行為
D.2003年7月后的實施行為構(gòu)成侵權(quán)行為
8.甲公司可以在起訴前向法院申請采取什么措施保護自己的合法權(quán)益?
A.申請訴前禁令
B.申請訴前先予執(zhí)行
C.申請訴前財產(chǎn)保全
D.申請訴前證據(jù)保全
【案例三】
碧海實業(yè)有限公司等3家國有企業(yè)，擬設(shè)立一家以高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)為主的新奇股份有限公司。新奇公司擬籌集股本總額4億元，其中，發(fā)起人碧海公司擬以廠房、設(shè)備、專利技術(shù)、土地使用權(quán)和部分現(xiàn)金作出資，并將成為新奇公司第一大股東。3家發(fā)起人為籌辦新奇股份公司，共同制訂了公司章程，并向登記機關(guān)提出了設(shè)立公司的申請。請回答以下9-13題。
9.對碧海公司等3家國有企業(yè)設(shè)立股份有限公司的申請，公司登記機關(guān)的下列何種答復(fù)是正確的?
A.設(shè)立股份有限公司一般至少應(yīng)有5家發(fā)起人，3家發(fā)起人不能設(shè)立股份有限公司
B.由于本案屬于國有企業(yè)改建為股份公司，因此發(fā)起人可以為3人
C.因為是國有企業(yè)改建為股份公司，故新奇公司只能采用發(fā)起設(shè)立方式
D.國有企業(yè)改建為股份公司，發(fā)起人若少于5人，應(yīng)采用募集設(shè)立方式
10.碧海公司擬認購新奇公司股份1億元以成為第一大股東，但其主要是以廠房、設(shè)備、專利技術(shù)和土地使用權(quán)等非貨幣形式出資。對碧海公司的這種出資，下列何種意見符合我國《公司法》的規(guī)定?
A.進行評估作價，核實財產(chǎn)，并折合成一定股份
B.考慮到專利技術(shù)的市場前景，允許高于評估值協(xié)商作價
C.新奇公司是高新技術(shù)企業(yè)，其專利技術(shù)的出資比例可超出其注冊資本20%的比例限制，但不得超過國務(wù)院規(guī)定的比例
D.必須依法辦理廠房、設(shè)備、專利技術(shù)和土地使用權(quán)的財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)
11.新奇公司召開創(chuàng)立大會時通過了公司章程，但參會股東僅代表新奇公司股份總額的60%，公司登記機關(guān)按該章程準予新奇公司登記并頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照后，該章程效力如何?
A.對新奇公司產(chǎn)生效力
B.只對召開公司創(chuàng)立大會時的股東有約束力
C.新奇公司的董事、經(jīng)理和監(jiān)事必須遵守
D.對新奇公司的債權(quán)人也有一定的約束力
12.現(xiàn)新奇公司業(yè)已成立，其股票獲準上市交易，大股東碧海公司欲將其持有的1億股法人股減少至6000萬股。對碧海公司減持股份的計劃，下列說法何者正確?
A.碧海公司須經(jīng)新奇公司股東大會同意才能出售其所持股份
B.碧海公司要等新奇公司成立3年后才能出售其所持股份
C.碧海公司原則上只能原價出售股份，若加價出售，應(yīng)征得新奇公司董事會的同意
D.碧海公司必須將其法人股分期分批出售，不得性出售
13.碧海公司減持新奇公司法人股后，將所獲資金用于購買了600萬股新奇公司的社會公眾股，3個月后，碧海公司將該600萬股社會公眾股賣出，獲利1800萬元。對碧海公司的這一買賣行為應(yīng)如何處理?
A.碧海公司違法操作，1800萬元收益應(yīng)收繳國庫
B.碧海公司違規(guī)操作，應(yīng)處以違法所得1倍以上5倍以下的罰款
C.碧海公司有權(quán)自由買賣新奇公司股票，故1800萬元收益應(yīng)歸碧海公司所有
D.碧海公司可以買賣新奇公司股票，但所獲1800萬元收益應(yīng)歸新奇公司所有
【案例四】
某紡織公司訴某服裝公司欠款20萬元，法院判決紡織公司勝訴，執(zhí)行過程中法院發(fā)現(xiàn)服裝公司無力償還，但某商場欠服裝公司貨款10萬元，早已到期，一直未還。請回答以下14-17題。
14.此種情況下，誰可以提出執(zhí)行商場的到期債務(wù)?
A.紡織公司
B.服裝公司
C.法院依職權(quán)主動執(zhí)行
D.法院征得商場同意予以執(zhí)行
15.法院如果執(zhí)行商場對服裝公司的到期債務(wù)，應(yīng)當通知商場向誰履行?
A.紡織公司
B.服裝公司
C.紡織公司或服裝公司
D.向法院交付，然后再由法院轉(zhuǎn)交
16.商場在履行通知指定的期間內(nèi)提出異議的，法院應(yīng)當如何處理?
A.對異議進行審查，異議成立的，停止執(zhí)行
B.對異議進行審查，異議不成立的，予以強制執(zhí)行
C.對異議不進行審查，但也不得強制執(zhí)行
D.商場對債務(wù)部分承認、部分有異議的，可以對其承認的部分強制執(zhí)行
17.商場如提出下列意見，何者不構(gòu)成異議?
A.商場與紡織公司之間不存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系
B.商場沒有償還能力
C.商場與服裝公司之間互有債務(wù)拖欠，債務(wù)抵消后，商場不欠服裝公司款項
D.服裝公司的服裝不合格，商場對所欠服裝公司10萬元的貨款不同意支付
【案例五】
某省電視劇制作中心攝制的作品《星空》正式播出前，鄰省的某音像公司制作了盜版光盤。制作中心發(fā)現(xiàn)后即向音像公司所在地的某區(qū)法院起訴，并在法院立案后，請求法院裁定音像公司停止生產(chǎn)光盤。音像公司在接到應(yīng)訴通知書及停止生產(chǎn)光盤的裁定后，認為自己根本不是盜版，故繼續(xù)生產(chǎn)光盤。請回答以下98-100題。
18.對于本案，何種確定管轄的方式是正確的?
A.以被告所在地確定管轄法院
B.以該光盤銷售地確定管轄法院
C.以光盤生產(chǎn)地確定管轄法院
D.以原告所在地確定管轄
19.法院裁定音像公司停止生產(chǎn)光盤是什么措施?
A.訴前財產(chǎn)保全
B.訴訟財產(chǎn)保全
C.證據(jù)保全
D.先予執(zhí)行
20.被告在法院作出停止生產(chǎn)光盤的裁定后仍繼續(xù)生產(chǎn)，法院可如何處理?
A.盡快判決被告敗訴并開始執(zhí)行
B.采取強制執(zhí)行措施
C.對主要負責(zé)人或直接責(zé)任人員實施拘留
D.對音像公司處以罰款
【參考答案】
【案例一】1.B 2.C 3.D 4.AD
【案例二】5.C 6.D 7.C 8.ACD
【案例三】9.ABD 10.ACD 11.AC 12.B 13.D
【案例四】14.AB 15.A 16.CD 17.AB
【案例五】18.ABC 19.D 20.BCD
1.蔡某今年11歲，見同桌有一個掌上電腦，覺得特別新鮮，就趁父母不注意偷偷從家里拿了1000元去商場買了一個。 蔡母發(fā)現(xiàn)后即拿著掌上電腦去商場退貨，但因此時掌上電腦已經(jīng)被蔡某用了兩周，已有輕度磨損，商場拒不退貨。請問，在此情形之下，商場是否應(yīng)該退貨?()
A.應(yīng)該
B.不應(yīng)該
C.應(yīng)該，但是蔡母應(yīng)當對掌上電腦已經(jīng)磨損的價值予以補償
D.應(yīng)該，但是蔡母應(yīng)當證明兒子去買掌上電腦時未征得自己及丈夫的同意
2.甲出外打工。1999年3月4日乘車以達A市，次日在該市租一平房做小本生意。2000年10月份又因生意不好遷至B市做小本生意;2001年2月份經(jīng)熟人介紹又來到C市打工至今(2001年10月)。甲的住所在應(yīng)為()
A.甲的戶籍所在地
B.A市
C.B市
D.C市
3.甲、乙二人離婚后不久，死前留下一親筆遺囑，將其全部財產(chǎn)留給她與甲所生的獨生女，但特別指定乙的妹妹為其女兒的監(jiān)護人，聲明 "絕對不許"其生父為其監(jiān)護人。甲向法院起訴,要求撫養(yǎng)女兒,并作為其監(jiān)護人，法院應(yīng)當()
A.接受甲的請求
B.駁回甲的請求，指定乙的妹妹為監(jiān)護人
C.駁回甲的請求，指定女孩的祖父母為其監(jiān)護人
D.駁回甲的請求，指定第三人為監(jiān)護人
4.委托授權(quán)行為與代理合同的本質(zhì)區(qū)別在于()
A.委托授權(quán)行為是諾成性法律行為，而代理合同則為實踐性法律行為
B.委托授權(quán)行為可以事后追認，代理合同則只能雙方事先訂立
C.委托授權(quán)行為是單方法律行為，而代理合同則是雙方法律行為
D.委托授權(quán)行為必須是書面形式，而代理合同則可以是書面形式，也可以是口頭形式
5.甲藏書甚豐。某日，乙來甲處借一本頗為珍貴的藏書，言明一個禮拜后歸還。次日，乙即將該書賣于丙，丙為善意。丙于次日又將此書賣于丁。則此時該書的所有權(quán)應(yīng)當歸于誰?()
A.甲
B.乙
C.丙
D.丁
6.甲公司向乙銀行借款100萬元，甲以自己價值40萬元的轎車一輛作為抵押并辦理了的抵押登記，同時由丙公司擔(dān)任連帶責(zé)任保證人，后甲公司未歸還借款，乙銀行遂向法院起訴，要求甲公司歸還借款100萬，利益10萬元及訴訟費3.5萬元，由丙公司承擔(dān)連帶責(zé)任。丙公司承擔(dān)連帶責(zé)任的范圍是()
A.113.5萬元
B.100萬元
C.73.5萬元
D.110萬元
7.唐某打算炒股，苦于資金不夠向朋友賈某借了1萬元，并將自家的一臺筆記本電腦(價值15000元)作為抵押。雙方依法簽訂了借款合同和抵押合同，但沒有辦理抵押登記。唐某進入股市以后，股市逐漸低迷，唐某損失慘重。還款期限屆至后，賈某向唐某索要借款，但唐某已經(jīng)分文不名，并且告知賈某，他的電腦已經(jīng)以5000元的價格賣給宋某。賈某遂找到宋某，要求退還電腦抵償債務(wù)。以下分析的正確的是()
A.抵押無效，賈某無權(quán)要求宋某返還電腦
B.抵押無效，但賈某有權(quán)要求宋某返還電腦
C.抵押有效，賈某有權(quán)要求宋某返還電腦
D.抵押有效，但賈某無權(quán)要求宋某返還電腦
8.李家孫子甲與王家孩子乙均8歲，趙家孩子丙7歲。三個孩子在同一所小學(xué)上學(xué)。某日下課期間，甲、乙、丙各持約二尺長的竹桿玩擊打游戲。甲一失手，竹桿刺中乙的眼睛，導(dǎo)致乙失明，共花去醫(yī)療費若干元。請問這一責(zé)任誰來承擔(dān)?()
A.甲的監(jiān)護人承擔(dān)，如果學(xué)校有過錯，學(xué)校應(yīng)負連帶責(zé)任
B.甲的監(jiān)護人承擔(dān)，如果學(xué)校有過錯，學(xué)校應(yīng)給予適當?shù)馁r償
C.甲、乙、丙的監(jiān)護人分擔(dān)，如果學(xué)校有過錯，學(xué)校應(yīng)負連帶責(zé)任
D.甲、乙、丙的監(jiān)護人分擔(dān)，如果學(xué)校有過錯，學(xué)校應(yīng)給予適當?shù)馁r償
9.張某有水蜜桃樹十余棵，果實成熟時，他生病住院。一天，氣象預(yù)報將有暴風(fēng)雨來臨。鄰居李某請人及時代為搶收，得水蜜桃(果)300斤，運到集鎮(zhèn)，售給小販，得210元，支出搶收工資和運費30元。小販賣出后得400元，依照法律，李某應(yīng)該()
A.歸還張某400元
B.歸還張某210元
C.歸還張某180元
D.與張某平分，各得90元
10.林某有一女。 "*"中，女兒因林某是富農(nóng)怕受牽連而少來往。1974年，林某乃與住其房的娘家侄兒劉某在大隊干部參加下訂了遺贈扶養(yǎng)協(xié)議：林的房產(chǎn)死后歸劉;劉扶養(yǎng)林。1980年林病故，林女以劉某盡的義務(wù)少而得的房多(6間磚房)要求分房3間，還拿出一份林某的自書遺囑(經(jīng)查屬實)確認為女兒可分3間。劉某起訴，有四種意見，你認為哪種合法?()
A.按遺囑辦理
B.按遺贈扶養(yǎng)協(xié)議辦理
C.調(diào)解，林女分1～2間
D.判決，林女補償劉某6年扶養(yǎng)費，房屋歸林女
1.A。本題考查民事法律行為的主體資格及限制民事行為能力人所進行的民事法律行為的法律后果�！睹穹ㄍ▌t》第12條明確規(guī)定："10周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，只能進行與其年齡、智力狀況相適應(yīng)的民事活動。
"顯然，年僅11歲的蔡某花1000元買掌上電腦這一行為是與其年齡不相稱的，因此，根據(jù)《民法通則》第57條關(guān)于限制民事行為能力人不能獨立實施的民事行為無效的規(guī)定，蔡某購買掌上電腦的行為無效。又根據(jù)《民法通則》第61條之規(guī)定，民事行為被確認無效的，當事人因此取得的財產(chǎn)，應(yīng)當返還給對方，有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受損失。這里商場雖因退貨會遭受損失，但作為監(jiān)護人的蔡某的父母并沒有任何過錯，除非商場能證明蔡某買掌上電腦已征得了其父母同意人在商場方面來說，售貨員疏略蔡某為限制民事行為能力人的事實而賣給其掌上電腦，其本身是有過錯的。因此，商場應(yīng)自行承擔(dān)因雇員的過錯所遭受的損失，無條件給蔡母退貨。
2.A。本題考公民住所地確定標準。參見《民法通則》第15條，《民通意見》第9條。
3.A。根據(jù)《民法通則》第16條規(guī)定： "未成年人的父母是未成年人的監(jiān)監(jiān)護人。未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護能力的，由下列人員中有監(jiān)護能力的人擔(dān)任監(jiān)護人;(一)祖父母、外祖父母;(二)兄、姐;(三)關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護責(zé)任，經(jīng)未成年人的父、母所在單位或者未成年人住所地居民委員會、村民委員會同意的。對擔(dān)任監(jiān)護人有爭議的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。對指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。沒有第一款、第二款規(guī)定的監(jiān)護人的，由未成年人的父、母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門擔(dān)任監(jiān)護人。"所以從上面的規(guī)定中可以看出，未成年人的監(jiān)護人的擔(dān)任是有一定的順序的，首先是未成年人的父母，只有在其父母已經(jīng)死亡或者喪失監(jiān)護能力時才可以由其他順序人擔(dān)任。所以本題中選項B、C、D都是錯誤的。
4.C。本題考委托授權(quán)行為與代理合同的區(qū)別。委托授權(quán)行為是基于一方當事人的意思表示而為的行為;代理合同是代理人與被代理人訂立的合同，是雙方法律行為。
5.D。本題考善意取得制度。原物由占有人轉(zhuǎn)讓給善意第三人(即不知占有人為非法轉(zhuǎn)讓而取得原物的第三人)時，善意第三人一般可取得原物的所有權(quán)，所有權(quán)人不得請求善意第三人返還原物�？蓞⒄铡睹裢ㄒ庖姟返�89條。
6.C。本題考連帶責(zé)任保證的范圍。參見《擔(dān)保法》第28條。
7.D。本題考查抵押登記的效力。《擔(dān)保法》中規(guī)定的抵押登記的效力共有兩種情況。一種是針對《擔(dān)保法》第42條規(guī)定的財產(chǎn)，抵押登記是抵押合同生效的要件;另一種則是針對第43條規(guī)定以外范圍以外的財產(chǎn)， "當事人以其他財產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。當事人未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人。"本案中進行抵押的財產(chǎn)--電腦并不屬于《擔(dān)保法》第41條規(guī)定的情況，因此抵押登記是對抗第三人的條件。唐某與賈某之間的抵押合同沒有經(jīng)過登記，抵押合同自簽訂之日起生效，但不能對抗第三人，因此賈某無權(quán)要求宋某返還電腦。
8.B。本題考無民事行為能力人侵權(quán)的民事責(zé)任的承擔(dān)。參見《民法通則》和133條，《民通意見》第160條。
9.C。本題考無因管理主體的承擔(dān)。此例李某的行為是無因管理。對無因管理之債，《民法通則》第93條規(guī)定，管理人 "有權(quán)要求受益人償付由此支付的必要費用"。此題無因管理所得210地，可扣除由此支出的工資、運費30元，應(yīng)歸還張某(受益人)180元。小販賣出所得400元與無因管理之債無關(guān)。無因管理人也不應(yīng)取得超過無因管理必要支出的費用或報酬。
10.B。本題考遺贈扶養(yǎng)協(xié)議和遺囑的效力順序。參見《繼承法》第31條第1款和《繼承法意見》第5條。
1.原告A公司在多年的市場調(diào)查中積累了大量第一手資料和客戶資源，并且采取了嚴密的保密措施以防競爭對手知曉。1991年，該公司的高級技術(shù)經(jīng)理袁某辭職，幾個月后A公司發(fā)現(xiàn)袁某所在的B公司掌握了同樣的商業(yè)信息，搶占了大量的市場，使得A公司經(jīng)濟上受到重大損失。A公司隨即向人民法院起訴要求袁某和B公司承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。在訴訟過程中，A公司向法院申請不公開審理。以下分析正確的是()
A.本案應(yīng)當公開審理，因為侵犯商業(yè)秘密的案件不屬于不公開審理的范圍
B.本案應(yīng)當不公開審理，因為按照法律規(guī)定侵犯商業(yè)秘密的案件應(yīng)當不公開審理
C.本案可以不公開審理，因為根據(jù)法律的規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密的案件當事人申請不公開審理的可以不公開審理
D.本案應(yīng)當不公開審理，因為根據(jù)法律的規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密的案件當事人申請不公開審理的應(yīng)當不公開審理
2.張某和薛某均為甲市人，雙方在乙市登記結(jié)婚，后薛某在丙市被判處有期徒刑3年，薛某服刑1年后張某將戶口遷至丁市，欲起訴與尚在服刑的薛某離婚，對此案哪一個法院有管轄權(quán)?()
A.甲市
B.乙市
C.丙市
D.丁市
3.深圳市A區(qū)人民法院與廣州市B區(qū)人民法院對一起合同糾紛案件發(fā)生管轄權(quán)爭議，對此，正確的解決途徑是什么?()
A.只能由發(fā)生爭議的兩個法院自行協(xié)商解決
B.由深圳市中級人民法院與廣州市人民法院經(jīng)協(xié)商確定管轄法院
C.應(yīng)當報請廣東省高級人民法院指定管轄
D.發(fā)生爭議的兩個人民法院協(xié)商不成的，應(yīng)當報請高人民法院指定管轄
4.果農(nóng)劉兵與美味食品有限公司簽訂了長期供貨合同，約定由美味公司在每年的9月15日派車到劉兵的果園收購其所有合格柑桔。今年，劉兵按時做好了供貨準備，但是美味公司經(jīng)其多次催促也未來收貨，導(dǎo)致柑桔因存放時間過長品質(zhì)下降，只能減價出售。劉兵欲向法院起訴，要求賠償損失。此時，美味公司已經(jīng)分立為美味罐頭有限公司和青山貿(mào)易有限公司，原公司大部分資產(chǎn)由青山公司承繼。則本案的被告應(yīng)為誰?()
A.美味罐頭有限公司
B.青山貿(mào)易有限公司
C.美味罐頭有限公司或青山貿(mào)易有限公司
D.美味罐頭有限公司和青山貿(mào)易有限公司
5.在民事訴訟的第一審普通程序中，法庭辯論應(yīng)當包括以下事項：①原告及其訴訟代理人發(fā)言;②第三人及其訴訟代理人發(fā)言或答辯;③被告及其訴訟代理人答辯;④互相辯論，法庭辯論的順序應(yīng)是()
A.①②③④
B.④①②③
C.①②④③
D.①③②④
6.下列按照特別程序?qū)徖淼陌讣�，必須由審判員組成合議庭審理的是哪一項?()
A.宣告失蹤案件
B.認定公民無民事行為能力案件
C.選民資格案件
D.認定財產(chǎn)無主案件
7.涉外民事訴訟中的外籍當事人，委托訴訟代理人時，下列說法錯誤的是()
A.可以委托本國律師以律師身份擔(dān)任訴訟代理人
B.可以委托本國律師以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人
C.可以委托中國律師以律師身份擔(dān)任訴訟代理人
D.可以委托中國律師以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人
8.當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會全體作出決定或請求人民法院作出裁定，一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由哪個機關(guān)決定?()
A.人民法院
B.仲裁委員會
C.仲裁委員會主任
D.仲裁庭
9.買賣合同當事人甲、乙雙方發(fā)生爭議后，根據(jù)仲裁協(xié)議提交仲裁委員會仲裁。后來，甲搜集的證據(jù)表明：有兩名仲裁員在仲裁該案時曾收受乙的賄賂。那么，甲可以向下列哪一法院申請撤銷仲裁裁決?()
A.甲所在地的基層人民法院
B.仲裁委員會所在地的中級人民法院
C.乙所在地的中級人民法院
D.合同爭議發(fā)生地的基層人民法院
10.在一份被雙方當事人終止了的合同中，設(shè)有仲裁條款，現(xiàn)甲方據(jù)此向仲裁機構(gòu)申請仲裁，以解決雙方的爭議;乙方向仲裁委員會提出異議，認為該仲裁條款隨著合同的終止而失去效力;甲方則向法院提出申請，要求法院對該仲裁條款的效力予以裁定，現(xiàn)問在此種情況下，該仲裁條款的法律效力如何()
A.自然終止
B.自然有效
C.由仲裁委員會認定
D.由人民法院裁定
1.C。本題考查的知識點是開庭審理的方式。根據(jù)《民事訴訟法》第120條的規(guī)定， "人民法院審理民事案件，除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當公開進行。離婚案件，涉及商業(yè)秘密的案件，當事人申請不公開審理的，可以不公開審理。"本案屬于涉及商業(yè)秘密的案件(商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉，能夠為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息)，當事人申請不公開審理的，可以不公開審理。
2.D。本題考查管轄問題�！睹袷略V訟法》第23條規(guī)定：下列民事訴訟，由原告住所地人民法院管轄;原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄：……(4)對被監(jiān)禁的人提起的訴訟。原告住所地為丁市，因此選D項。
3.C。本題考查人民法院管轄權(quán)爭議的解決途徑。《民事訴訟法》第37條第2款規(guī)定： "人民法院之間因管轄權(quán)發(fā)生爭議，由爭議雙方協(xié)商解決;協(xié)商解決不了的，報請它們的共同上級人民法院指定管轄。"可見，人民法院發(fā)生管轄權(quán)爭議時，應(yīng)當先由雙方協(xié)商解決，協(xié)商不成才報請共同上級人民法院指定管轄�！睹裨V法意見》第36條第1款對"共同上級人民法院"作了解釋："如雙方為同屬一個地、市轄區(qū)的基層人民法院，由該地、市的中級人民法院及時指定管轄;同屬一個省、自治區(qū)、直轄市的兩個人民法院，由該省、自治區(qū)、直轄區(qū)的高級人民法院及時指定管轄;如雙方為跨省、自治區(qū)、直轄市的人民法院，高級人民法院協(xié)商不成的，由高人民法院及時指定管轄。"
4.D。本題考查企業(yè)法人合并、分立后的訴訟當事人問題�！睹穹ㄔV意見》第50條規(guī)定： "企業(yè)法人合并的，因合并前的民事活動發(fā)生的糾紛，以合并后的企業(yè)為當事人;企業(yè)法人分立的，因分立前的民事活動發(fā)生的糾紛，以分立后的企業(yè)為共同訴訟人。"因此，本案應(yīng)當由分立后的兩個公司作為共同被告，答案為D。
5.D。《民訴法》第127條規(guī)定： "法庭辯論按照下列順序進行：(一)原告及其訴訟代理人發(fā)言;(二)被告及其訴訟代理人答辯;(三)第三人及其訴訟代理人發(fā)言或者答辯;(四)互相辯論。法庭辯論終結(jié)，由審判長按照原告、被告、第三人的先后順序征詢各方后意見。"
6.C。本題考查適用特別程序案件的審理方式。按照特別程序?qū)徖戆讣话銓嵭歇毴沃疲恰睹袷略V訟法》第161條規(guī)定了例外情形。該條規(guī)定： "選民資格案件或者重大、疑難的案件，由審判員組成合議庭審理;其他案件由審判員一人獨任審理。"適用特別程序?qū)徖淼陌讣�，采取合議庭審理有兩種情形：一是選民資格案件;二是重大、疑難案件。選民資格案件無論案情如何，都必須采取合議庭審理的方式。而其他案件一般實行獨任制，只有在影響重大、案情復(fù)雜情況下才采取合議庭審理的方式。
7.A。本題考委托中國律師代理訴訟的原則。涉外民事訴訟的外籍當事人，可以委托本國人擔(dān)任訴訟代理人，也可以委托本國律師以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人;而且當然可以委托中國律師擔(dān)任訴訟代理人。故只有A錯誤。
8.A�！吨俨梅ā返�20條第1款規(guī)定： "當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。"
9.B。本題考查對仲裁裁決有撤銷權(quán)的人民法院。《仲裁法》第58條第1款規(guī)定： "當事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的，可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決：(一)沒有仲裁協(xié)議的;(二)裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權(quán)仲裁的;(三)仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的;(四)裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的;(五)對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的;(六)仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。"對仲裁裁決的撤銷權(quán)體現(xiàn)了法院對仲裁的監(jiān)督，有撤銷權(quán)的法院應(yīng)當是仲裁委員會所在地的中級人民法院，因此B選項正確。
10.B。本題考仲裁協(xié)議。仲裁協(xié)議獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。本題中，在一份設(shè)有仲裁條款的合同，雖然合同效力已經(jīng)終止，但該仲裁協(xié)議仍然有效。
第1題 下列關(guān)于股東代表訴訟的說法正確的是哪項?( )
A.有限責(zé)任公司中連續(xù)180日以上持有1/10以上表決權(quán)的股東才有權(quán)提起代表訴訟
B.《公司法》規(guī)定股東提起代表訴訟的，人民法院可以應(yīng)公司的請求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保
C.股東雖然是以自己的名義向人民法院提起訴訟，但訴訟所得的收益應(yīng)當歸公司所有
D.上市公司的監(jiān)事將其持有的本公司股票賣出后6個月內(nèi)又買人，公司董事會卻未將其所得收益收公司，公司股東要求董事會對該收益行使公司歸****的，即使董事會對此項要求拒絕執(zhí)行滿30日，股東也無權(quán)提起代表訴訟
參考答案：C 《公司法》第152條規(guī)定，有權(quán)提起股東代表訴訟的主體是有限責(zé)任公司的股東和股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，有限公司中的股東無論持有公司股份的數(shù)量和時間都可以提起代表訴訟，A項不正確。B項也不正確，這是《公司法》第22條第3款對股東提起股東大會或者股東會、董事會決議撤銷之訴的規(guī)定，《公司法》并未對股東代表訴訟作出這種規(guī)定。C項是正確的，當選。因為代表訴訟是股東代替公司起訴，雖然是以自己的名義，但維護的是公司的利益，訴訟所得的收益自然應(yīng)當歸公司所有。根據(jù)《證券法》第47條規(guī)定，D項錯誤，因為按照前引《證券法》相關(guān)規(guī)定，在此情形下，股東有權(quán)為了公司利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
第2題 甲在家里打掃衛(wèi)生，將一件舊大衣當垃圾扔掉，未發(fā)現(xiàn)妻子藏在口袋里的5000元錢。大衣被乙撿回。甲妻發(fā)現(xiàn)后，與甲一同找到乙索要5000元，乙拒不歸還。下列說法中正確的是哪項?( )
A.甲的拋棄行為使其對該5000元錢的所有權(quán)消滅
B.乙依據(jù)先占原則取得該5000元錢的所有權(quán)
C.該5000元錢為埋藏物，乙為發(fā)現(xiàn)人，應(yīng)取得所有權(quán)
D.乙應(yīng)將5000元錢返還給甲
參考答案：D 拋棄必須是財產(chǎn)所有人主動放棄其對動產(chǎn)的所有權(quán)。本題中甲只有拋棄舊大衣的意思而沒有拋棄5000元錢的意思表示，所以對于該5000元錢不成立拋棄，乙也就不能主張先占而取得所有權(quán)。故A、B項錯誤。該5000元錢為隱藏物而非埋藏物，根據(jù)《物權(quán)法》第114條、第109條，乙應(yīng)將該5000元錢返還給甲。故C項錯誤，D項正確。
第3題 周某與妻子龐某發(fā)生爭執(zhí)，周某一記耳光導(dǎo)致龐某右耳失聰。龐某起訴周某賠償醫(yī)藥費1000元、精神損害賠償費2000元，但未提出離婚請求。下列哪一選項是正確的?( )
A.周某應(yīng)當賠償醫(yī)療費和精神損害
B.周某應(yīng)當賠償醫(yī)療費而不應(yīng)賠償精神損害
C.周某應(yīng)當賠償精神損害而不應(yīng)賠償醫(yī)療費
D.法院應(yīng)當不予受理
參考答案：D
參考解析：根據(jù)《婚姻法解釋(一)》第29條第3款規(guī)定，本題答案只有D。
第4題 大成公司與紅日公司簽訂貨物買賣合同，約定由大成公司代辦托運。大成公司遂與四海運輸、有限公司簽訂貨物運輸合同，合同中載明紅日公司為收貨人。在運輸途中，因駕駛員李某的重大過失發(fā)生交通事故，致貨物受損，無法向紅日公司按約定交貨。下列哪種說法是正確的?( )
A.紅日公司有權(quán)請求大成公司承擔(dān)違約責(zé)任
B.紅日公司應(yīng)當要求四海運輸有限公司賠償損失
C.紅日公司尚未取得貨物所有權(quán)
D.李某應(yīng)對大成公司承擔(dān)責(zé)任
參考答案：A 根據(jù)《合同法》第121條規(guī)定，當事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。因此，雖然大成公司不能向紅日公司按約履行義務(wù)是由于四海運輸有限公司的原因，但是大成公司仍應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。紅日公司和四海汽車運輸有限公司之間沒有直接的法律關(guān)系，基于合同的相對性，紅日公司不能要求四海汽車運輸有限公司承擔(dān)賠償責(zé)任。大成公司在向紅日公司承擔(dān)違約責(zé)任后，可向四海公司要求賠償，由于李某是四海公司的工作人員，因此李某不對大成公司承擔(dān)責(zé)任，而應(yīng)由四海公司承擔(dān)賠償責(zé)任。此外，標的物所有權(quán)自交付時轉(zhuǎn)移，在代辦托運的情況下，貨物交承運人即為交付，所以紅日公司已經(jīng)取得貨物所有權(quán)。綜上所述，本題的正確選項是A。
第5題 甲為一個9歲的天才鋼琴演奏家，乙演出公司得知后，通過電子郵件與甲聯(lián)系，欲同甲簽訂演出合同，甲回復(fù)表示同意。甲的父母得知后，也發(fā)郵件通知乙公司，對甲的行為表示追認，乙公司回復(fù)表示同意。后因乙公司資金不足無力再為甲量身包裝，欲反悔，遂提出甲是無民事行為能力人，其簽訂的合同無效。甲之父母卻認為，雖然甲所簽訂的合同無效，但經(jīng)過其追認，合同已經(jīng)生效，乙公司不得反悔。則甲的父母回復(fù)乙公司郵件后，下列關(guān)于甲與乙公司之間法律關(guān)系的說法正確的是：( )
A.甲與乙公司簽訂的合同無效，理由是甲無締約能力
B.甲與乙公司簽訂的合同效力未定，理由是甲欠缺締約能力
C.甲與乙公司簽訂的合同有效，理由是該合同實際上是父母代理他簽訂的合同
D.甲與乙公司簽訂的合同有效，理由是得到了父母的追認
參考答案：C 根據(jù)《民法通則》第12條第2款規(guī)定：“不滿十周歲的未成年人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動�！北绢}中，甲為無民事行為能力人，其與乙公司簽訂的演出合同應(yīng)屬于無效行為，但該行為可以由其法定代理人代理其進行。甲的父母對該合同的追認并非追認，而是代理行為，經(jīng)過甲的父母的代理，該合同成立且生效，乙公司應(yīng)當遵守合同的約定，否則應(yīng)負違約責(zé)任。本題答案為C。
第6題 甲、乙、丙為某有限責(zé)任公司股東�，F(xiàn)甲欲對外轉(zhuǎn)讓其股份，下列哪一判斷是正確的?( )
A.甲必須就此事書面通知乙、丙并征求其意見
B.在任何情況下，乙、丙均享有優(yōu)先購買權(quán)
C.在符合對外轉(zhuǎn)讓條件的情況下，受讓人應(yīng)當將股權(quán)轉(zhuǎn)讓款支付給公司
D.未經(jīng)工商變更登記，受讓人不能取得公司股東資格
參考答案：A�？键c：有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、登記機關(guān)的股東登記及其效力
參考解析：根據(jù)《公司法》第72條第2款的規(guī)定，本題中即是書面通知乙、丙并征求其意見。故A項 正確。另根據(jù)第72條第3款的規(guī)定，股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，其他股東的優(yōu)先購買權(quán)是有條件的優(yōu)先購買 權(quán)，即必須與其他股權(quán)受讓人處于同等條件下，B項過于絕對，錯誤。C項認為“受讓人應(yīng)當將股權(quán)轉(zhuǎn)讓 款支付給公司”，實際上否定了股權(quán)轉(zhuǎn)讓乃是股東個人的權(quán)利，故錯誤。公司應(yīng)當將股東的姓名或者名稱 向公司登記機關(guān)登記，但登記僅僅起到對抗第三人的作用，并不具有確認股東資格的作用，這從《公司 法》第33條的規(guī)定中可以看出，故選項D錯誤。
第7題 外國公司甲和中國公司乙共同舉辦合營企業(yè)丁，以下說法正確的是哪項?( )
A.在合營企業(yè)的注冊資本中，中國合營者的投資比例不高于75%
B.甲公司和乙公司簽訂的合營協(xié)議，應(yīng)報國家對外經(jīng)貿(mào)主管部門審批
C.丁企業(yè)可以是有限公司也可以是股份公司 .
D.甲公司與乙公司按注冊資本比例分享利潤，合營協(xié)議另有規(guī)定的除外
參考答案：B 根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第4、3、8條規(guī)定，ACD錯誤。
第8題 甲是某有限合伙企業(yè)的有限合伙人，持有該企業(yè)15%的份額。在合伙協(xié)議無特別約定的情況下，甲在合伙期間未經(jīng)其他合伙人同意實施了下列行為，其中哪一項違反《合伙企業(yè)法》規(guī)定?( )
A.將自購的機器設(shè)備出租給合伙企業(yè)使用
B.以合伙企業(yè)的名義購買汽車一輛歸合伙企業(yè)使用
C.以自己在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額向銀行提供質(zhì)押擔(dān)保
D.提前一個月通知其他合伙人將其部分合伙份額轉(zhuǎn)讓給合伙人以外的人
參考答案：B�？键c：有限合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行、有限合伙人的權(quán)利和義務(wù)
參考解析：根據(jù)《合伙企業(yè)法》第70條和第72條的規(guī)定，本題選項A中，有限合伙人將自購的機器設(shè)備出租給合伙企業(yè)使用，這構(gòu)成與本有限合伙企業(yè)進行交易;選項C中，有限合伙人以自己在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額向銀行提供質(zhì)押擔(dān)保，這一般也是允許的。且本題預(yù)設(shè)了一個前提條件，即“在合伙協(xié)議無特別約定的情況下”，故這兩項符合法律規(guī)定。另根據(jù)《合伙企業(yè)法》第73條的規(guī)定，選項D正確。B項忽略了有限合伙人的行為限制，即不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)，甲以合伙企業(yè)的名義購買汽車一輛歸合伙企業(yè)使用就是執(zhí)行合伙事務(wù)，違反《合伙企業(yè)法》的規(guī)定。因本題是選非題，故應(yīng)選B項。
第9題 綠化化工廠排放的工業(yè)廢氣含大量化學(xué)物質(zhì)，對附近居民的健康造成嚴重的不良影響，附近居民遂聯(lián)合起來要求賠償損失。甲和乙被推選為訴訟代表人參加訴訟。下列哪一選項是正確的?( )
A.甲和乙因故不能參加訴訟，法院可以指定另一名當事人為訴訟代表入代表當事人進行訴訟
B.甲因病不能參加訴訟，可以委托一至兩人作為訴訟代理人，而無需征得被代表的當事人的同意
C.甲和乙可以自行決定變更訴訟請求，但事后應(yīng)當及時告知其他當事人
D.甲和乙經(jīng)超過半數(shù)原告方當事人同意，可以和A廠簽訂和解協(xié)議
參考答案：B A項的說法沒有法律依據(jù)，因此錯誤不選;《民訴意見》第62條規(guī)定，民事訴訟法第五十四條和第五十五條規(guī)定的代表人為二至五人，每位代表人可以委托一至二人作為訴訟代理人。由此8答案是正確的。《民事訴訟法》第54條規(guī)定，當事人一方人數(shù)眾多的共同訴訟，可以由當事人推選代表人進行訴訟。代表人的訴訟行為對其所代表的當事人發(fā)生效力，但代表人變更、放棄訴訟請求或者承認對方當事人的訴訟請求，進行和解，必須經(jīng)被代表的當事人同意。因此，CD項錯誤，不選。
第10題 李某與陳某合伙協(xié)議糾紛～案，李某訴至縣人民法院�？h人民法院判決駁回李某的訴訟請求。李某不服上訴，市中級人民法院判決駁回上訴，維持原判決。此時，如果市檢察院發(fā)現(xiàn)該生效判決認定事實確有錯誤，下列哪個做法是正確的?( )
A.市檢察院直接按照審判監(jiān)督程序提出抗訴
B.市檢察院報請省檢察院同意后按照審判監(jiān)督程序提出抗訴
C.市檢察院應(yīng)提請省檢察院按照審判監(jiān)督程序提出抗訴
D.市檢察院將該錯誤反映給省檢察院
參考答案：C 根據(jù)《民事訴訟法》第187條的規(guī)定，高人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)具有法定抗訴情形之一的，應(yīng)當按照審判監(jiān)督程序提出抗訴。地方各級人民檢察院對同級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有法定抗訴情形之一的，應(yīng)當提請上級人民檢察院按照審判監(jiān)督程序進行抗訴。
在本題中，市檢察院發(fā)現(xiàn)市中級人民法院的生效判決確有錯誤時，只能提請省檢察院按照審判監(jiān)督程序提出抗訴。因此，選項C是正確的。
2017年司法考試(卷三)模擬試題及答案（1）
【案例一】
2000年2月，甲公司與乙公司簽訂施工合同，約定由乙公司為甲建房一棟。乙與丙簽訂《內(nèi)部承包協(xié)議》，約定由丙承包建設(shè)該樓房并承擔(dān)全部經(jīng)濟和法律責(zé)任，乙收取丙支付的工程價款總額5%的管理費。丙實際施工至主體封頂。2004年1月，乙向法院起訴請求甲支付拖欠工程款并解除施工合同。甲辯稱乙起訴時已超過2年訴訟時效，要求法院駁回乙的訴訟請求。請回答以下1-4題。
1.下列關(guān)于乙與丙簽訂的《內(nèi)部承包協(xié)議》的說法，何者正確?
A.該《協(xié)議》為轉(zhuǎn)包合同，有效
B.該《協(xié)議》為轉(zhuǎn)包合同，無效
C.該《協(xié)議》為分包合同，有效
D.該《協(xié)議》為違法分包合同，無效
2.下列關(guān)于合同解除的說法，何者正確?
A.乙起訴請求解除合同時已超過訴訟時效
B.乙起訴請求解除合同時未超過訴訟時效
C.乙起訴請求解除合同不適用訴訟時效規(guī)定
D.乙起訴請求解除合同適用特殊訴訟時效規(guī)定
3.下列關(guān)于丙在本案中的訴訟地位的說法，何者正確?
A.可以作為原告以甲為被告提起訴訟
B.法院應(yīng)將其追加為共同原告
C.法院應(yīng)將其追加為共同被告
D.可以作為無獨立請求權(quán)的第三人申請參加訴訟
4.下列說法何者正確?
A.乙有權(quán)對訟爭樓房折價或拍賣的價款優(yōu)先受償
B.乙無權(quán)對訟爭樓房折價或拍賣的價款優(yōu)先受償
C.丙有權(quán)對訟爭樓房折價或拍賣的價款優(yōu)先受償
D.丙無權(quán)對訟爭樓房折價或拍賣的價款優(yōu)先受償
【案例二】
2000年1月甲公司的高級工程師乙研制出一種節(jié)油裝置，完成了該公司的技術(shù)攻堅課題，并達到國際水平。2000年2月甲公司將該裝置樣品提供給我國政府承認的某國際技術(shù)展覽會展出。同年3月，乙未經(jīng)單位同意，在向某國外雜志的投稿論文中透露了該裝置的核心技術(shù)，該雜志將論文全文刊載，引起甲公司不滿。同年6月，丙公司依照該雜志的報道很快研制了樣品，并作好了批量生產(chǎn)的必要準備。甲公司于2000年7月向我國專利局遞交專利申請書。2000年12月丁公司也根據(jù)該雜志開始生產(chǎn)該節(jié)油裝置。2003年5月7日國務(wù)院專利行政部門授予甲公司發(fā)明專利，2003年7月甲公司向法院提起訴訟，分別要求丙公司和丁公司停止侵害并賠償損失。請回答以下5-8題。
5.在丙公司已研制出樣品，丁公司已開始生產(chǎn)的情況下，甲公司的發(fā)明為何仍因具有新穎性而被授予專利權(quán)?
A.因該發(fā)明在申請日前未在國內(nèi)公開
B.因該發(fā)明在申請日前未在國際上公開使用
C.因該發(fā)明的核心技術(shù)在論文中被透露未經(jīng)甲公司同意
D.因該發(fā)明達到國際水平
6.甲公司能否要求丙公司停止侵害并賠償損失?
A.甲公司有權(quán)要求丙公司停止侵害并賠償損失
B.甲公司有權(quán)要求丙公司停止侵害，但無權(quán)要求賠償損失
C.甲公司無權(quán)要求，因丙公司有權(quán)在2004年5月7日前制造該專利產(chǎn)品
D.甲公司無權(quán)要求，因丙公司有權(quán)在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造該專利產(chǎn)品
7.丁公司實施甲公司發(fā)明的行為是否構(gòu)成侵權(quán)行為?
A.構(gòu)成侵權(quán)行為
B.不構(gòu)成侵權(quán)行為
C.2003年5月7日后的實施行為構(gòu)成侵權(quán)行為
D.2003年7月后的實施行為構(gòu)成侵權(quán)行為
8.甲公司可以在起訴前向法院申請采取什么措施保護自己的合法權(quán)益?
A.申請訴前禁令
B.申請訴前先予執(zhí)行
C.申請訴前財產(chǎn)保全
D.申請訴前證據(jù)保全
【案例三】
碧海實業(yè)有限公司等3家國有企業(yè)，擬設(shè)立一家以高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)為主的新奇股份有限公司。新奇公司擬籌集股本總額4億元，其中，發(fā)起人碧海公司擬以廠房、設(shè)備、專利技術(shù)、土地使用權(quán)和部分現(xiàn)金作出資，并將成為新奇公司第一大股東。3家發(fā)起人為籌辦新奇股份公司，共同制訂了公司章程，并向登記機關(guān)提出了設(shè)立公司的申請。請回答以下9-13題。
9.對碧海公司等3家國有企業(yè)設(shè)立股份有限公司的申請，公司登記機關(guān)的下列何種答復(fù)是正確的?
A.設(shè)立股份有限公司一般至少應(yīng)有5家發(fā)起人，3家發(fā)起人不能設(shè)立股份有限公司
B.由于本案屬于國有企業(yè)改建為股份公司，因此發(fā)起人可以為3人
C.因為是國有企業(yè)改建為股份公司，故新奇公司只能采用發(fā)起設(shè)立方式
D.國有企業(yè)改建為股份公司，發(fā)起人若少于5人，應(yīng)采用募集設(shè)立方式
10.碧海公司擬認購新奇公司股份1億元以成為第一大股東，但其主要是以廠房、設(shè)備、專利技術(shù)和土地使用權(quán)等非貨幣形式出資。對碧海公司的這種出資，下列何種意見符合我國《公司法》的規(guī)定?
A.進行評估作價，核實財產(chǎn)，并折合成一定股份
B.考慮到專利技術(shù)的市場前景，允許高于評估值協(xié)商作價
C.新奇公司是高新技術(shù)企業(yè)，其專利技術(shù)的出資比例可超出其注冊資本20%的比例限制，但不得超過國務(wù)院規(guī)定的比例
D.必須依法辦理廠房、設(shè)備、專利技術(shù)和土地使用權(quán)的財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)
11.新奇公司召開創(chuàng)立大會時通過了公司章程，但參會股東僅代表新奇公司股份總額的60%，公司登記機關(guān)按該章程準予新奇公司登記并頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照后，該章程效力如何?
A.對新奇公司產(chǎn)生效力
B.只對召開公司創(chuàng)立大會時的股東有約束力
C.新奇公司的董事、經(jīng)理和監(jiān)事必須遵守
D.對新奇公司的債權(quán)人也有一定的約束力
12.現(xiàn)新奇公司業(yè)已成立，其股票獲準上市交易，大股東碧海公司欲將其持有的1億股法人股減少至6000萬股。對碧海公司減持股份的計劃，下列說法何者正確?
A.碧海公司須經(jīng)新奇公司股東大會同意才能出售其所持股份
B.碧海公司要等新奇公司成立3年后才能出售其所持股份
C.碧海公司原則上只能原價出售股份，若加價出售，應(yīng)征得新奇公司董事會的同意
D.碧海公司必須將其法人股分期分批出售，不得性出售
13.碧海公司減持新奇公司法人股后，將所獲資金用于購買了600萬股新奇公司的社會公眾股，3個月后，碧海公司將該600萬股社會公眾股賣出，獲利1800萬元。對碧海公司的這一買賣行為應(yīng)如何處理?
A.碧海公司違法操作，1800萬元收益應(yīng)收繳國庫
B.碧海公司違規(guī)操作，應(yīng)處以違法所得1倍以上5倍以下的罰款
C.碧海公司有權(quán)自由買賣新奇公司股票，故1800萬元收益應(yīng)歸碧海公司所有
D.碧海公司可以買賣新奇公司股票，但所獲1800萬元收益應(yīng)歸新奇公司所有
【案例四】
某紡織公司訴某服裝公司欠款20萬元，法院判決紡織公司勝訴，執(zhí)行過程中法院發(fā)現(xiàn)服裝公司無力償還，但某商場欠服裝公司貨款10萬元，早已到期，一直未還。請回答以下14-17題。
14.此種情況下，誰可以提出執(zhí)行商場的到期債務(wù)?
A.紡織公司
B.服裝公司
C.法院依職權(quán)主動執(zhí)行
D.法院征得商場同意予以執(zhí)行
15.法院如果執(zhí)行商場對服裝公司的到期債務(wù)，應(yīng)當通知商場向誰履行?
A.紡織公司
B.服裝公司
C.紡織公司或服裝公司
D.向法院交付，然后再由法院轉(zhuǎn)交
16.商場在履行通知指定的期間內(nèi)提出異議的，法院應(yīng)當如何處理?
A.對異議進行審查，異議成立的，停止執(zhí)行
B.對異議進行審查，異議不成立的，予以強制執(zhí)行
C.對異議不進行審查，但也不得強制執(zhí)行
D.商場對債務(wù)部分承認、部分有異議的，可以對其承認的部分強制執(zhí)行
17.商場如提出下列意見，何者不構(gòu)成異議?
A.商場與紡織公司之間不存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系
B.商場沒有償還能力
C.商場與服裝公司之間互有債務(wù)拖欠，債務(wù)抵消后，商場不欠服裝公司款項
D.服裝公司的服裝不合格，商場對所欠服裝公司10萬元的貨款不同意支付
【案例五】
某省電視劇制作中心攝制的作品《星空》正式播出前，鄰省的某音像公司制作了盜版光盤。制作中心發(fā)現(xiàn)后即向音像公司所在地的某區(qū)法院起訴，并在法院立案后，請求法院裁定音像公司停止生產(chǎn)光盤。音像公司在接到應(yīng)訴通知書及停止生產(chǎn)光盤的裁定后，認為自己根本不是盜版，故繼續(xù)生產(chǎn)光盤。請回答以下98-100題。
18.對于本案，何種確定管轄的方式是正確的?
A.以被告所在地確定管轄法院
B.以該光盤銷售地確定管轄法院
C.以光盤生產(chǎn)地確定管轄法院
D.以原告所在地確定管轄
19.法院裁定音像公司停止生產(chǎn)光盤是什么措施?
A.訴前財產(chǎn)保全
B.訴訟財產(chǎn)保全
C.證據(jù)保全
D.先予執(zhí)行
20.被告在法院作出停止生產(chǎn)光盤的裁定后仍繼續(xù)生產(chǎn)，法院可如何處理?
A.盡快判決被告敗訴并開始執(zhí)行
B.采取強制執(zhí)行措施
C.對主要負責(zé)人或直接責(zé)任人員實施拘留
D.對音像公司處以罰款
【參考答案】
【案例一】1.B 2.C 3.D 4.AD
【案例二】5.C 6.D 7.C 8.ACD
【案例三】9.ABD 10.ACD 11.AC 12.B 13.D
【案例四】14.AB 15.A 16.CD 17.AB
【案例五】18.ABC 19.D 20.BCD
2017年司法考試(卷三)模擬試題及答案（2）
1.蔡某今年11歲，見同桌有一個掌上電腦，覺得特別新鮮，就趁父母不注意偷偷從家里拿了1000元去商場買了一個。 蔡母發(fā)現(xiàn)后即拿著掌上電腦去商場退貨，但因此時掌上電腦已經(jīng)被蔡某用了兩周，已有輕度磨損，商場拒不退貨。請問，在此情形之下，商場是否應(yīng)該退貨?()
A.應(yīng)該
B.不應(yīng)該
C.應(yīng)該，但是蔡母應(yīng)當對掌上電腦已經(jīng)磨損的價值予以補償
D.應(yīng)該，但是蔡母應(yīng)當證明兒子去買掌上電腦時未征得自己及丈夫的同意
2.甲出外打工。1999年3月4日乘車以達A市，次日在該市租一平房做小本生意。2000年10月份又因生意不好遷至B市做小本生意;2001年2月份經(jīng)熟人介紹又來到C市打工至今(2001年10月)。甲的住所在應(yīng)為()
A.甲的戶籍所在地
B.A市
C.B市
D.C市
3.甲、乙二人離婚后不久，死前留下一親筆遺囑，將其全部財產(chǎn)留給她與甲所生的獨生女，但特別指定乙的妹妹為其女兒的監(jiān)護人，聲明 "絕對不許"其生父為其監(jiān)護人。甲向法院起訴,要求撫養(yǎng)女兒,并作為其監(jiān)護人，法院應(yīng)當()
A.接受甲的請求
B.駁回甲的請求，指定乙的妹妹為監(jiān)護人
C.駁回甲的請求，指定女孩的祖父母為其監(jiān)護人
D.駁回甲的請求，指定第三人為監(jiān)護人
4.委托授權(quán)行為與代理合同的本質(zhì)區(qū)別在于()
A.委托授權(quán)行為是諾成性法律行為，而代理合同則為實踐性法律行為
B.委托授權(quán)行為可以事后追認，代理合同則只能雙方事先訂立
C.委托授權(quán)行為是單方法律行為，而代理合同則是雙方法律行為
D.委托授權(quán)行為必須是書面形式，而代理合同則可以是書面形式，也可以是口頭形式
5.甲藏書甚豐。某日，乙來甲處借一本頗為珍貴的藏書，言明一個禮拜后歸還。次日，乙即將該書賣于丙，丙為善意。丙于次日又將此書賣于丁。則此時該書的所有權(quán)應(yīng)當歸于誰?()
A.甲
B.乙
C.丙
D.丁
6.甲公司向乙銀行借款100萬元，甲以自己價值40萬元的轎車一輛作為抵押并辦理了的抵押登記，同時由丙公司擔(dān)任連帶責(zé)任保證人，后甲公司未歸還借款，乙銀行遂向法院起訴，要求甲公司歸還借款100萬，利益10萬元及訴訟費3.5萬元，由丙公司承擔(dān)連帶責(zé)任。丙公司承擔(dān)連帶責(zé)任的范圍是()
A.113.5萬元
B.100萬元
C.73.5萬元
D.110萬元
7.唐某打算炒股，苦于資金不夠向朋友賈某借了1萬元，并將自家的一臺筆記本電腦(價值15000元)作為抵押。雙方依法簽訂了借款合同和抵押合同，但沒有辦理抵押登記。唐某進入股市以后，股市逐漸低迷，唐某損失慘重。還款期限屆至后，賈某向唐某索要借款，但唐某已經(jīng)分文不名，并且告知賈某，他的電腦已經(jīng)以5000元的價格賣給宋某。賈某遂找到宋某，要求退還電腦抵償債務(wù)。以下分析的正確的是()
A.抵押無效，賈某無權(quán)要求宋某返還電腦
B.抵押無效，但賈某有權(quán)要求宋某返還電腦
C.抵押有效，賈某有權(quán)要求宋某返還電腦
D.抵押有效，但賈某無權(quán)要求宋某返還電腦
8.李家孫子甲與王家孩子乙均8歲，趙家孩子丙7歲。三個孩子在同一所小學(xué)上學(xué)。某日下課期間，甲、乙、丙各持約二尺長的竹桿玩擊打游戲。甲一失手，竹桿刺中乙的眼睛，導(dǎo)致乙失明，共花去醫(yī)療費若干元。請問這一責(zé)任誰來承擔(dān)?()
A.甲的監(jiān)護人承擔(dān)，如果學(xué)校有過錯，學(xué)校應(yīng)負連帶責(zé)任
B.甲的監(jiān)護人承擔(dān)，如果學(xué)校有過錯，學(xué)校應(yīng)給予適當?shù)馁r償
C.甲、乙、丙的監(jiān)護人分擔(dān)，如果學(xué)校有過錯，學(xué)校應(yīng)負連帶責(zé)任
D.甲、乙、丙的監(jiān)護人分擔(dān)，如果學(xué)校有過錯，學(xué)校應(yīng)給予適當?shù)馁r償
9.張某有水蜜桃樹十余棵，果實成熟時，他生病住院。一天，氣象預(yù)報將有暴風(fēng)雨來臨。鄰居李某請人及時代為搶收，得水蜜桃(果)300斤，運到集鎮(zhèn)，售給小販，得210元，支出搶收工資和運費30元。小販賣出后得400元，依照法律，李某應(yīng)該()
A.歸還張某400元
B.歸還張某210元
C.歸還張某180元
D.與張某平分，各得90元
10.林某有一女。 "*"中，女兒因林某是富農(nóng)怕受牽連而少來往。1974年，林某乃與住其房的娘家侄兒劉某在大隊干部參加下訂了遺贈扶養(yǎng)協(xié)議：林的房產(chǎn)死后歸劉;劉扶養(yǎng)林。1980年林病故，林女以劉某盡的義務(wù)少而得的房多(6間磚房)要求分房3間，還拿出一份林某的自書遺囑(經(jīng)查屬實)確認為女兒可分3間。劉某起訴，有四種意見，你認為哪種合法?()
A.按遺囑辦理
B.按遺贈扶養(yǎng)協(xié)議辦理
C.調(diào)解，林女分1～2間
D.判決，林女補償劉某6年扶養(yǎng)費，房屋歸林女
1.A。本題考查民事法律行為的主體資格及限制民事行為能力人所進行的民事法律行為的法律后果�！睹穹ㄍ▌t》第12條明確規(guī)定："10周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，只能進行與其年齡、智力狀況相適應(yīng)的民事活動。
"顯然，年僅11歲的蔡某花1000元買掌上電腦這一行為是與其年齡不相稱的，因此，根據(jù)《民法通則》第57條關(guān)于限制民事行為能力人不能獨立實施的民事行為無效的規(guī)定，蔡某購買掌上電腦的行為無效。又根據(jù)《民法通則》第61條之規(guī)定，民事行為被確認無效的，當事人因此取得的財產(chǎn)，應(yīng)當返還給對方，有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受損失。這里商場雖因退貨會遭受損失，但作為監(jiān)護人的蔡某的父母并沒有任何過錯，除非商場能證明蔡某買掌上電腦已征得了其父母同意人在商場方面來說，售貨員疏略蔡某為限制民事行為能力人的事實而賣給其掌上電腦，其本身是有過錯的。因此，商場應(yīng)自行承擔(dān)因雇員的過錯所遭受的損失，無條件給蔡母退貨。
2.A。本題考公民住所地確定標準。參見《民法通則》第15條，《民通意見》第9條。
3.A。根據(jù)《民法通則》第16條規(guī)定： "未成年人的父母是未成年人的監(jiān)監(jiān)護人。未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護能力的，由下列人員中有監(jiān)護能力的人擔(dān)任監(jiān)護人;(一)祖父母、外祖父母;(二)兄、姐;(三)關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護責(zé)任，經(jīng)未成年人的父、母所在單位或者未成年人住所地居民委員會、村民委員會同意的。對擔(dān)任監(jiān)護人有爭議的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。對指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。沒有第一款、第二款規(guī)定的監(jiān)護人的，由未成年人的父、母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門擔(dān)任監(jiān)護人。"所以從上面的規(guī)定中可以看出，未成年人的監(jiān)護人的擔(dān)任是有一定的順序的，首先是未成年人的父母，只有在其父母已經(jīng)死亡或者喪失監(jiān)護能力時才可以由其他順序人擔(dān)任。所以本題中選項B、C、D都是錯誤的。
4.C。本題考委托授權(quán)行為與代理合同的區(qū)別。委托授權(quán)行為是基于一方當事人的意思表示而為的行為;代理合同是代理人與被代理人訂立的合同，是雙方法律行為。
5.D。本題考善意取得制度。原物由占有人轉(zhuǎn)讓給善意第三人(即不知占有人為非法轉(zhuǎn)讓而取得原物的第三人)時，善意第三人一般可取得原物的所有權(quán)，所有權(quán)人不得請求善意第三人返還原物�？蓞⒄铡睹裢ㄒ庖姟返�89條。
6.C。本題考連帶責(zé)任保證的范圍。參見《擔(dān)保法》第28條。
7.D。本題考查抵押登記的效力。《擔(dān)保法》中規(guī)定的抵押登記的效力共有兩種情況。一種是針對《擔(dān)保法》第42條規(guī)定的財產(chǎn)，抵押登記是抵押合同生效的要件;另一種則是針對第43條規(guī)定以外范圍以外的財產(chǎn)， "當事人以其他財產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。當事人未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人。"本案中進行抵押的財產(chǎn)--電腦并不屬于《擔(dān)保法》第41條規(guī)定的情況，因此抵押登記是對抗第三人的條件。唐某與賈某之間的抵押合同沒有經(jīng)過登記，抵押合同自簽訂之日起生效，但不能對抗第三人，因此賈某無權(quán)要求宋某返還電腦。
8.B。本題考無民事行為能力人侵權(quán)的民事責(zé)任的承擔(dān)。參見《民法通則》和133條，《民通意見》第160條。
9.C。本題考無因管理主體的承擔(dān)。此例李某的行為是無因管理。對無因管理之債，《民法通則》第93條規(guī)定，管理人 "有權(quán)要求受益人償付由此支付的必要費用"。此題無因管理所得210地，可扣除由此支出的工資、運費30元，應(yīng)歸還張某(受益人)180元。小販賣出所得400元與無因管理之債無關(guān)。無因管理人也不應(yīng)取得超過無因管理必要支出的費用或報酬。
10.B。本題考遺贈扶養(yǎng)協(xié)議和遺囑的效力順序。參見《繼承法》第31條第1款和《繼承法意見》第5條。
2017年司法考試(卷三)模擬試題及答案（3）
1.原告A公司在多年的市場調(diào)查中積累了大量第一手資料和客戶資源，并且采取了嚴密的保密措施以防競爭對手知曉。1991年，該公司的高級技術(shù)經(jīng)理袁某辭職，幾個月后A公司發(fā)現(xiàn)袁某所在的B公司掌握了同樣的商業(yè)信息，搶占了大量的市場，使得A公司經(jīng)濟上受到重大損失。A公司隨即向人民法院起訴要求袁某和B公司承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。在訴訟過程中，A公司向法院申請不公開審理。以下分析正確的是()
A.本案應(yīng)當公開審理，因為侵犯商業(yè)秘密的案件不屬于不公開審理的范圍
B.本案應(yīng)當不公開審理，因為按照法律規(guī)定侵犯商業(yè)秘密的案件應(yīng)當不公開審理
C.本案可以不公開審理，因為根據(jù)法律的規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密的案件當事人申請不公開審理的可以不公開審理
D.本案應(yīng)當不公開審理，因為根據(jù)法律的規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密的案件當事人申請不公開審理的應(yīng)當不公開審理
2.張某和薛某均為甲市人，雙方在乙市登記結(jié)婚，后薛某在丙市被判處有期徒刑3年，薛某服刑1年后張某將戶口遷至丁市，欲起訴與尚在服刑的薛某離婚，對此案哪一個法院有管轄權(quán)?()
A.甲市
B.乙市
C.丙市
D.丁市
3.深圳市A區(qū)人民法院與廣州市B區(qū)人民法院對一起合同糾紛案件發(fā)生管轄權(quán)爭議，對此，正確的解決途徑是什么?()
A.只能由發(fā)生爭議的兩個法院自行協(xié)商解決
B.由深圳市中級人民法院與廣州市人民法院經(jīng)協(xié)商確定管轄法院
C.應(yīng)當報請廣東省高級人民法院指定管轄
D.發(fā)生爭議的兩個人民法院協(xié)商不成的，應(yīng)當報請高人民法院指定管轄
4.果農(nóng)劉兵與美味食品有限公司簽訂了長期供貨合同，約定由美味公司在每年的9月15日派車到劉兵的果園收購其所有合格柑桔。今年，劉兵按時做好了供貨準備，但是美味公司經(jīng)其多次催促也未來收貨，導(dǎo)致柑桔因存放時間過長品質(zhì)下降，只能減價出售。劉兵欲向法院起訴，要求賠償損失。此時，美味公司已經(jīng)分立為美味罐頭有限公司和青山貿(mào)易有限公司，原公司大部分資產(chǎn)由青山公司承繼。則本案的被告應(yīng)為誰?()
A.美味罐頭有限公司
B.青山貿(mào)易有限公司
C.美味罐頭有限公司或青山貿(mào)易有限公司
D.美味罐頭有限公司和青山貿(mào)易有限公司
5.在民事訴訟的第一審普通程序中，法庭辯論應(yīng)當包括以下事項：①原告及其訴訟代理人發(fā)言;②第三人及其訴訟代理人發(fā)言或答辯;③被告及其訴訟代理人答辯;④互相辯論，法庭辯論的順序應(yīng)是()
A.①②③④
B.④①②③
C.①②④③
D.①③②④
6.下列按照特別程序?qū)徖淼陌讣�，必須由審判員組成合議庭審理的是哪一項?()
A.宣告失蹤案件
B.認定公民無民事行為能力案件
C.選民資格案件
D.認定財產(chǎn)無主案件
7.涉外民事訴訟中的外籍當事人，委托訴訟代理人時，下列說法錯誤的是()
A.可以委托本國律師以律師身份擔(dān)任訴訟代理人
B.可以委托本國律師以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人
C.可以委托中國律師以律師身份擔(dān)任訴訟代理人
D.可以委托中國律師以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人
8.當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會全體作出決定或請求人民法院作出裁定，一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由哪個機關(guān)決定?()
A.人民法院
B.仲裁委員會
C.仲裁委員會主任
D.仲裁庭
9.買賣合同當事人甲、乙雙方發(fā)生爭議后，根據(jù)仲裁協(xié)議提交仲裁委員會仲裁。后來，甲搜集的證據(jù)表明：有兩名仲裁員在仲裁該案時曾收受乙的賄賂。那么，甲可以向下列哪一法院申請撤銷仲裁裁決?()
A.甲所在地的基層人民法院
B.仲裁委員會所在地的中級人民法院
C.乙所在地的中級人民法院
D.合同爭議發(fā)生地的基層人民法院
10.在一份被雙方當事人終止了的合同中，設(shè)有仲裁條款，現(xiàn)甲方據(jù)此向仲裁機構(gòu)申請仲裁，以解決雙方的爭議;乙方向仲裁委員會提出異議，認為該仲裁條款隨著合同的終止而失去效力;甲方則向法院提出申請，要求法院對該仲裁條款的效力予以裁定，現(xiàn)問在此種情況下，該仲裁條款的法律效力如何()
A.自然終止
B.自然有效
C.由仲裁委員會認定
D.由人民法院裁定
1.C。本題考查的知識點是開庭審理的方式。根據(jù)《民事訴訟法》第120條的規(guī)定， "人民法院審理民事案件，除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當公開進行。離婚案件，涉及商業(yè)秘密的案件，當事人申請不公開審理的，可以不公開審理。"本案屬于涉及商業(yè)秘密的案件(商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉，能夠為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息)，當事人申請不公開審理的，可以不公開審理。
2.D。本題考查管轄問題�！睹袷略V訟法》第23條規(guī)定：下列民事訴訟，由原告住所地人民法院管轄;原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄：……(4)對被監(jiān)禁的人提起的訴訟。原告住所地為丁市，因此選D項。
3.C。本題考查人民法院管轄權(quán)爭議的解決途徑。《民事訴訟法》第37條第2款規(guī)定： "人民法院之間因管轄權(quán)發(fā)生爭議，由爭議雙方協(xié)商解決;協(xié)商解決不了的，報請它們的共同上級人民法院指定管轄。"可見，人民法院發(fā)生管轄權(quán)爭議時，應(yīng)當先由雙方協(xié)商解決，協(xié)商不成才報請共同上級人民法院指定管轄�！睹裨V法意見》第36條第1款對"共同上級人民法院"作了解釋："如雙方為同屬一個地、市轄區(qū)的基層人民法院，由該地、市的中級人民法院及時指定管轄;同屬一個省、自治區(qū)、直轄市的兩個人民法院，由該省、自治區(qū)、直轄區(qū)的高級人民法院及時指定管轄;如雙方為跨省、自治區(qū)、直轄市的人民法院，高級人民法院協(xié)商不成的，由高人民法院及時指定管轄。"
4.D。本題考查企業(yè)法人合并、分立后的訴訟當事人問題�！睹穹ㄔV意見》第50條規(guī)定： "企業(yè)法人合并的，因合并前的民事活動發(fā)生的糾紛，以合并后的企業(yè)為當事人;企業(yè)法人分立的，因分立前的民事活動發(fā)生的糾紛，以分立后的企業(yè)為共同訴訟人。"因此，本案應(yīng)當由分立后的兩個公司作為共同被告，答案為D。
5.D。《民訴法》第127條規(guī)定： "法庭辯論按照下列順序進行：(一)原告及其訴訟代理人發(fā)言;(二)被告及其訴訟代理人答辯;(三)第三人及其訴訟代理人發(fā)言或者答辯;(四)互相辯論。法庭辯論終結(jié)，由審判長按照原告、被告、第三人的先后順序征詢各方后意見。"
6.C。本題考查適用特別程序案件的審理方式。按照特別程序?qū)徖戆讣话銓嵭歇毴沃疲恰睹袷略V訟法》第161條規(guī)定了例外情形。該條規(guī)定： "選民資格案件或者重大、疑難的案件，由審判員組成合議庭審理;其他案件由審判員一人獨任審理。"適用特別程序?qū)徖淼陌讣�，采取合議庭審理有兩種情形：一是選民資格案件;二是重大、疑難案件。選民資格案件無論案情如何，都必須采取合議庭審理的方式。而其他案件一般實行獨任制，只有在影響重大、案情復(fù)雜情況下才采取合議庭審理的方式。
7.A。本題考委托中國律師代理訴訟的原則。涉外民事訴訟的外籍當事人，可以委托本國人擔(dān)任訴訟代理人，也可以委托本國律師以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人;而且當然可以委托中國律師擔(dān)任訴訟代理人。故只有A錯誤。
8.A�！吨俨梅ā返�20條第1款規(guī)定： "當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。"
9.B。本題考查對仲裁裁決有撤銷權(quán)的人民法院。《仲裁法》第58條第1款規(guī)定： "當事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的，可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決：(一)沒有仲裁協(xié)議的;(二)裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權(quán)仲裁的;(三)仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的;(四)裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的;(五)對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的;(六)仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。"對仲裁裁決的撤銷權(quán)體現(xiàn)了法院對仲裁的監(jiān)督，有撤銷權(quán)的法院應(yīng)當是仲裁委員會所在地的中級人民法院，因此B選項正確。
10.B。本題考仲裁協(xié)議。仲裁協(xié)議獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。本題中，在一份設(shè)有仲裁條款的合同，雖然合同效力已經(jīng)終止，但該仲裁協(xié)議仍然有效。
2017年司法考試(卷三)模擬試題及答案（4）
第1題 下列關(guān)于股東代表訴訟的說法正確的是哪項?( )
A.有限責(zé)任公司中連續(xù)180日以上持有1/10以上表決權(quán)的股東才有權(quán)提起代表訴訟
B.《公司法》規(guī)定股東提起代表訴訟的，人民法院可以應(yīng)公司的請求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保
C.股東雖然是以自己的名義向人民法院提起訴訟，但訴訟所得的收益應(yīng)當歸公司所有
D.上市公司的監(jiān)事將其持有的本公司股票賣出后6個月內(nèi)又買人，公司董事會卻未將其所得收益收公司，公司股東要求董事會對該收益行使公司歸****的，即使董事會對此項要求拒絕執(zhí)行滿30日，股東也無權(quán)提起代表訴訟
參考答案：C 《公司法》第152條規(guī)定，有權(quán)提起股東代表訴訟的主體是有限責(zé)任公司的股東和股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，有限公司中的股東無論持有公司股份的數(shù)量和時間都可以提起代表訴訟，A項不正確。B項也不正確，這是《公司法》第22條第3款對股東提起股東大會或者股東會、董事會決議撤銷之訴的規(guī)定，《公司法》并未對股東代表訴訟作出這種規(guī)定。C項是正確的，當選。因為代表訴訟是股東代替公司起訴，雖然是以自己的名義，但維護的是公司的利益，訴訟所得的收益自然應(yīng)當歸公司所有。根據(jù)《證券法》第47條規(guī)定，D項錯誤，因為按照前引《證券法》相關(guān)規(guī)定，在此情形下，股東有權(quán)為了公司利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
第2題 甲在家里打掃衛(wèi)生，將一件舊大衣當垃圾扔掉，未發(fā)現(xiàn)妻子藏在口袋里的5000元錢。大衣被乙撿回。甲妻發(fā)現(xiàn)后，與甲一同找到乙索要5000元，乙拒不歸還。下列說法中正確的是哪項?( )
A.甲的拋棄行為使其對該5000元錢的所有權(quán)消滅
B.乙依據(jù)先占原則取得該5000元錢的所有權(quán)
C.該5000元錢為埋藏物，乙為發(fā)現(xiàn)人，應(yīng)取得所有權(quán)
D.乙應(yīng)將5000元錢返還給甲
參考答案：D 拋棄必須是財產(chǎn)所有人主動放棄其對動產(chǎn)的所有權(quán)。本題中甲只有拋棄舊大衣的意思而沒有拋棄5000元錢的意思表示，所以對于該5000元錢不成立拋棄，乙也就不能主張先占而取得所有權(quán)。故A、B項錯誤。該5000元錢為隱藏物而非埋藏物，根據(jù)《物權(quán)法》第114條、第109條，乙應(yīng)將該5000元錢返還給甲。故C項錯誤，D項正確。
第3題 周某與妻子龐某發(fā)生爭執(zhí)，周某一記耳光導(dǎo)致龐某右耳失聰。龐某起訴周某賠償醫(yī)藥費1000元、精神損害賠償費2000元，但未提出離婚請求。下列哪一選項是正確的?( )
A.周某應(yīng)當賠償醫(yī)療費和精神損害
B.周某應(yīng)當賠償醫(yī)療費而不應(yīng)賠償精神損害
C.周某應(yīng)當賠償精神損害而不應(yīng)賠償醫(yī)療費
D.法院應(yīng)當不予受理
參考答案：D
參考解析：根據(jù)《婚姻法解釋(一)》第29條第3款規(guī)定，本題答案只有D。
第4題 大成公司與紅日公司簽訂貨物買賣合同，約定由大成公司代辦托運。大成公司遂與四海運輸、有限公司簽訂貨物運輸合同，合同中載明紅日公司為收貨人。在運輸途中，因駕駛員李某的重大過失發(fā)生交通事故，致貨物受損，無法向紅日公司按約定交貨。下列哪種說法是正確的?( )
A.紅日公司有權(quán)請求大成公司承擔(dān)違約責(zé)任
B.紅日公司應(yīng)當要求四海運輸有限公司賠償損失
C.紅日公司尚未取得貨物所有權(quán)
D.李某應(yīng)對大成公司承擔(dān)責(zé)任
參考答案：A 根據(jù)《合同法》第121條規(guī)定，當事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。因此，雖然大成公司不能向紅日公司按約履行義務(wù)是由于四海運輸有限公司的原因，但是大成公司仍應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。紅日公司和四海汽車運輸有限公司之間沒有直接的法律關(guān)系，基于合同的相對性，紅日公司不能要求四海汽車運輸有限公司承擔(dān)賠償責(zé)任。大成公司在向紅日公司承擔(dān)違約責(zé)任后，可向四海公司要求賠償，由于李某是四海公司的工作人員，因此李某不對大成公司承擔(dān)責(zé)任，而應(yīng)由四海公司承擔(dān)賠償責(zé)任。此外，標的物所有權(quán)自交付時轉(zhuǎn)移，在代辦托運的情況下，貨物交承運人即為交付，所以紅日公司已經(jīng)取得貨物所有權(quán)。綜上所述，本題的正確選項是A。
第5題 甲為一個9歲的天才鋼琴演奏家，乙演出公司得知后，通過電子郵件與甲聯(lián)系，欲同甲簽訂演出合同，甲回復(fù)表示同意。甲的父母得知后，也發(fā)郵件通知乙公司，對甲的行為表示追認，乙公司回復(fù)表示同意。后因乙公司資金不足無力再為甲量身包裝，欲反悔，遂提出甲是無民事行為能力人，其簽訂的合同無效。甲之父母卻認為，雖然甲所簽訂的合同無效，但經(jīng)過其追認，合同已經(jīng)生效，乙公司不得反悔。則甲的父母回復(fù)乙公司郵件后，下列關(guān)于甲與乙公司之間法律關(guān)系的說法正確的是：( )
A.甲與乙公司簽訂的合同無效，理由是甲無締約能力
B.甲與乙公司簽訂的合同效力未定，理由是甲欠缺締約能力
C.甲與乙公司簽訂的合同有效，理由是該合同實際上是父母代理他簽訂的合同
D.甲與乙公司簽訂的合同有效，理由是得到了父母的追認
參考答案：C 根據(jù)《民法通則》第12條第2款規(guī)定：“不滿十周歲的未成年人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動�！北绢}中，甲為無民事行為能力人，其與乙公司簽訂的演出合同應(yīng)屬于無效行為，但該行為可以由其法定代理人代理其進行。甲的父母對該合同的追認并非追認，而是代理行為，經(jīng)過甲的父母的代理，該合同成立且生效，乙公司應(yīng)當遵守合同的約定，否則應(yīng)負違約責(zé)任。本題答案為C。
第6題 甲、乙、丙為某有限責(zé)任公司股東�，F(xiàn)甲欲對外轉(zhuǎn)讓其股份，下列哪一判斷是正確的?( )
A.甲必須就此事書面通知乙、丙并征求其意見
B.在任何情況下，乙、丙均享有優(yōu)先購買權(quán)
C.在符合對外轉(zhuǎn)讓條件的情況下，受讓人應(yīng)當將股權(quán)轉(zhuǎn)讓款支付給公司
D.未經(jīng)工商變更登記，受讓人不能取得公司股東資格
參考答案：A�？键c：有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、登記機關(guān)的股東登記及其效力
參考解析：根據(jù)《公司法》第72條第2款的規(guī)定，本題中即是書面通知乙、丙并征求其意見。故A項 正確。另根據(jù)第72條第3款的規(guī)定，股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，其他股東的優(yōu)先購買權(quán)是有條件的優(yōu)先購買 權(quán)，即必須與其他股權(quán)受讓人處于同等條件下，B項過于絕對，錯誤。C項認為“受讓人應(yīng)當將股權(quán)轉(zhuǎn)讓 款支付給公司”，實際上否定了股權(quán)轉(zhuǎn)讓乃是股東個人的權(quán)利，故錯誤。公司應(yīng)當將股東的姓名或者名稱 向公司登記機關(guān)登記，但登記僅僅起到對抗第三人的作用，并不具有確認股東資格的作用，這從《公司 法》第33條的規(guī)定中可以看出，故選項D錯誤。
第7題 外國公司甲和中國公司乙共同舉辦合營企業(yè)丁，以下說法正確的是哪項?( )
A.在合營企業(yè)的注冊資本中，中國合營者的投資比例不高于75%
B.甲公司和乙公司簽訂的合營協(xié)議，應(yīng)報國家對外經(jīng)貿(mào)主管部門審批
C.丁企業(yè)可以是有限公司也可以是股份公司 .
D.甲公司與乙公司按注冊資本比例分享利潤，合營協(xié)議另有規(guī)定的除外
參考答案：B 根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第4、3、8條規(guī)定，ACD錯誤。
第8題 甲是某有限合伙企業(yè)的有限合伙人，持有該企業(yè)15%的份額。在合伙協(xié)議無特別約定的情況下，甲在合伙期間未經(jīng)其他合伙人同意實施了下列行為，其中哪一項違反《合伙企業(yè)法》規(guī)定?( )
A.將自購的機器設(shè)備出租給合伙企業(yè)使用
B.以合伙企業(yè)的名義購買汽車一輛歸合伙企業(yè)使用
C.以自己在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額向銀行提供質(zhì)押擔(dān)保
D.提前一個月通知其他合伙人將其部分合伙份額轉(zhuǎn)讓給合伙人以外的人
參考答案：B�？键c：有限合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行、有限合伙人的權(quán)利和義務(wù)
參考解析：根據(jù)《合伙企業(yè)法》第70條和第72條的規(guī)定，本題選項A中，有限合伙人將自購的機器設(shè)備出租給合伙企業(yè)使用，這構(gòu)成與本有限合伙企業(yè)進行交易;選項C中，有限合伙人以自己在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額向銀行提供質(zhì)押擔(dān)保，這一般也是允許的。且本題預(yù)設(shè)了一個前提條件，即“在合伙協(xié)議無特別約定的情況下”，故這兩項符合法律規(guī)定。另根據(jù)《合伙企業(yè)法》第73條的規(guī)定，選項D正確。B項忽略了有限合伙人的行為限制，即不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)，甲以合伙企業(yè)的名義購買汽車一輛歸合伙企業(yè)使用就是執(zhí)行合伙事務(wù)，違反《合伙企業(yè)法》的規(guī)定。因本題是選非題，故應(yīng)選B項。
第9題 綠化化工廠排放的工業(yè)廢氣含大量化學(xué)物質(zhì)，對附近居民的健康造成嚴重的不良影響，附近居民遂聯(lián)合起來要求賠償損失。甲和乙被推選為訴訟代表人參加訴訟。下列哪一選項是正確的?( )
A.甲和乙因故不能參加訴訟，法院可以指定另一名當事人為訴訟代表入代表當事人進行訴訟
B.甲因病不能參加訴訟，可以委托一至兩人作為訴訟代理人，而無需征得被代表的當事人的同意
C.甲和乙可以自行決定變更訴訟請求，但事后應(yīng)當及時告知其他當事人
D.甲和乙經(jīng)超過半數(shù)原告方當事人同意，可以和A廠簽訂和解協(xié)議
參考答案：B A項的說法沒有法律依據(jù)，因此錯誤不選;《民訴意見》第62條規(guī)定，民事訴訟法第五十四條和第五十五條規(guī)定的代表人為二至五人，每位代表人可以委托一至二人作為訴訟代理人。由此8答案是正確的。《民事訴訟法》第54條規(guī)定，當事人一方人數(shù)眾多的共同訴訟，可以由當事人推選代表人進行訴訟。代表人的訴訟行為對其所代表的當事人發(fā)生效力，但代表人變更、放棄訴訟請求或者承認對方當事人的訴訟請求，進行和解，必須經(jīng)被代表的當事人同意。因此，CD項錯誤，不選。
第10題 李某與陳某合伙協(xié)議糾紛～案，李某訴至縣人民法院�？h人民法院判決駁回李某的訴訟請求。李某不服上訴，市中級人民法院判決駁回上訴，維持原判決。此時，如果市檢察院發(fā)現(xiàn)該生效判決認定事實確有錯誤，下列哪個做法是正確的?( )
A.市檢察院直接按照審判監(jiān)督程序提出抗訴
B.市檢察院報請省檢察院同意后按照審判監(jiān)督程序提出抗訴
C.市檢察院應(yīng)提請省檢察院按照審判監(jiān)督程序提出抗訴
D.市檢察院將該錯誤反映給省檢察院
參考答案：C 根據(jù)《民事訴訟法》第187條的規(guī)定，高人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)具有法定抗訴情形之一的，應(yīng)當按照審判監(jiān)督程序提出抗訴。地方各級人民檢察院對同級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有法定抗訴情形之一的，應(yīng)當提請上級人民檢察院按照審判監(jiān)督程序進行抗訴。
在本題中，市檢察院發(fā)現(xiàn)市中級人民法院的生效判決確有錯誤時，只能提請省檢察院按照審判監(jiān)督程序提出抗訴。因此，選項C是正確的。
