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　　一、債的移轉(zhuǎn)的概念

　　債的移轉(zhuǎn)，是指?jìng)�的主體發(fā)生變更，即由新的債權(quán)人、債務(wù)人代替原債權(quán)人、債務(wù)人，而債的內(nèi)容保持同一性的法律事實(shí)。

　　二、債權(quán)讓與

　　(一)債權(quán)讓與的概念

　　債權(quán)讓與，是指不改變債的關(guān)系的內(nèi)容，債權(quán)人將其債權(quán)移轉(zhuǎn)于第三人的法律行為。其中的債權(quán)人稱(chēng)為轉(zhuǎn)讓人，第三人稱(chēng)為受讓人。

　　(二)債權(quán)讓與的要件

　　債權(quán)讓與一般應(yīng)具備以下條件：

　　第一，須存在有效的債權(quán)。

　　第二，被讓與的債權(quán)須具有可讓與性。由于債權(quán)轉(zhuǎn)讓本質(zhì)上是一種交易行為，從鼓勵(lì)交易、增加社會(huì)財(cái)富的角度出發(fā)，應(yīng)當(dāng)允許絕大多數(shù)債權(quán)能夠被轉(zhuǎn)讓?zhuān)�只要不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定和社會(huì)公共道德。依據(jù)《合同法》第79條的規(guī)定，以下三類(lèi)債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓?zhuān)?/p>

　　(1)根據(jù)債權(quán)性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)。包括：

　�、倩�于個(gè)人信任關(guān)系而發(fā)生的債權(quán)，如雇傭、委托、租賃等合同所生債權(quán)。

　　②專(zhuān)為特定債權(quán)人利益而存在的債權(quán)。例如向特定人講授外語(yǔ)的合同債權(quán)。

　�、鄄蛔鳛閭鶛�(quán)，如競(jìng)業(yè)禁止約定。

　�、軐儆趶臋�(quán)利的債權(quán)，如保證債權(quán)不得單獨(dú)讓與。但從權(quán)利可與主權(quán)利分離而單獨(dú)存在的，可以轉(zhuǎn)讓?zhuān)�如已�?jīng)產(chǎn)生的利息債權(quán)可以與本金債權(quán)相分離而單獨(dú)讓與。

　　(2)按照當(dāng)事人的約定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)。

　　(3)依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)。

　　第三，讓與人與受讓人須就債權(quán)的轉(zhuǎn)讓達(dá)成協(xié)議，并且不得違反法律的有關(guān)規(guī)定。

　　第四，債權(quán)的讓與須通知債務(wù)人。

　　(三)債權(quán)讓與的效力

　　債權(quán)讓與有效成立以后，即在讓與人、受讓人和債務(wù)人之間發(fā)生一定的法律效果。其中，債權(quán)讓與在讓與人和受讓人之間的效力，被稱(chēng)為債權(quán)讓與的內(nèi)部效力;而債權(quán)讓與對(duì)債務(wù)人的效力，則被稱(chēng)為債權(quán)讓與的外部效力。

　　1.債權(quán)讓與的內(nèi)部效力

　　(1)法律地位的取代。債權(quán)讓與生效后，在債權(quán)全部讓與時(shí)，該債權(quán)即由原債權(quán)人(讓與人)移轉(zhuǎn)于受讓人，讓與人喪失債權(quán)，受讓人成為合同關(guān)系的新債權(quán)人。

　　(2)從權(quán)利隨之移轉(zhuǎn)。債權(quán)人讓與權(quán)利的，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但該從權(quán)利專(zhuān)屬于債權(quán)人自身的除外。隨同債權(quán)移轉(zhuǎn)而一并移轉(zhuǎn)的從權(quán)利包括：擔(dān)保物權(quán)、保證債權(quán)、定金債權(quán)、優(yōu)先權(quán)(如職工工資的優(yōu)先受償權(quán)等)、形成權(quán)(如選擇權(quán)、催告權(quán)等)、利息債權(quán)、違約金債權(quán)和損害賠償請(qǐng)求權(quán)。從權(quán)利隨之移轉(zhuǎn)是一般原則，但專(zhuān)屬于讓與人自身的從權(quán)利并不隨之移轉(zhuǎn)。

　　(3)讓與人應(yīng)將債權(quán)證明文件全部交付給受讓人，并告知受讓人行使債權(quán)所必要的相關(guān)情況。該義務(wù)構(gòu)成讓與人的從給付義務(wù)，其中有關(guān)的債權(quán)證明文件包括債務(wù)人出具的借據(jù)、票據(jù)、合同書(shū)、來(lái)往電報(bào)書(shū)信等。應(yīng)告知受讓人主張債權(quán)的必要情況，一般指?jìng)鶆?wù)的履行期、履行地、履行方式、債務(wù)人的住所、債權(quán)擔(dān)保的方式以及債務(wù)人可能會(huì)主張的抗辯等。此外，讓與人占有的債權(quán)擔(dān)保物，也應(yīng)全部移交受讓人占有。

　　(4)讓與人對(duì)其讓與的債權(quán)應(yīng)負(fù)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。債權(quán)讓與一人之后，又就同一債權(quán)重復(fù)讓與其他人，由此引起債權(quán)讓與合同的效力和債權(quán)的歸屬問(wèn)題。對(duì)此，應(yīng)按照以下規(guī)則處理：

　　有償讓與的受讓人應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于無(wú)償讓與的受讓人取得權(quán)利;全部讓與中的受讓人優(yōu)先于部分讓與中的受讓人取得權(quán)利;已通知債務(wù)人的債權(quán)讓與優(yōu)先于未通知的債權(quán)讓與。

　　2.債權(quán)讓與的外部效力

　　(1)債權(quán)讓與對(duì)債務(wù)人的效力以債權(quán)讓與通知為準(zhǔn)，該通知不得遲于債務(wù)履行期。在債務(wù)人收到債權(quán)讓與通知之前，其對(duì)讓與人(原債權(quán)人)所為的民事法律行為有效，即債務(wù)人仍以讓與人為債權(quán)人而為履行的，同樣可以免除其債務(wù)，受讓人不得以債權(quán)已經(jīng)讓與為由，要求債務(wù)人繼續(xù)履行，而只能要求讓與人返還所受領(lǐng)的債務(wù)人的履行。但債務(wù)人在收到債權(quán)讓與的通知后，即應(yīng)當(dāng)將受讓人作為債權(quán)人而履行債務(wù)，其對(duì)讓與人的履行不能構(gòu)成債的清償，債務(wù)不能免除，仍須向受讓人履行，而讓與人如果仍然受領(lǐng)債務(wù)人的給付，則屬非債清償，債務(wù)人可以要求返還。

　　(2)表見(jiàn)讓與的效力。當(dāng)債權(quán)人將債權(quán)讓與第三人的事項(xiàng)通知債務(wù)人后，即使讓與并未發(fā)生或者該讓與無(wú)效，債務(wù)人基于對(duì)讓與通知的信賴(lài)而向該第三人所為的履行仍然有效，此即為表見(jiàn)讓與。

　　(3)債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時(shí)，債務(wù)人對(duì)讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。債務(wù)人對(duì)受讓人享有的抗辯權(quán)包括：合同不成立以及無(wú)效的抗辯權(quán);履行期尚未屆至的抗辯權(quán);合同已經(jīng)消滅的抗辯權(quán);合同原債權(quán)人將合同上的權(quán)利單獨(dú)讓與第三人，而自己保留合同債務(wù)時(shí)，債務(wù)人基于讓與人不履行相應(yīng)債務(wù)而產(chǎn)生的同時(shí)履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)等;被讓與債權(quán)已過(guò)訴訟時(shí)效的抗辯權(quán)等。對(duì)于以上抗辯事由，不論是發(fā)生在讓與前還是讓與后，也不論是發(fā)生在讓與通知前還是讓與通知之后，債務(wù)人均可主張。

　　(4)債務(wù)人接到債權(quán)讓與通知時(shí)，債務(wù)人對(duì)讓與人享有債權(quán)的，債務(wù)人仍然可以依法向受讓人主張抵銷(xiāo)。

　　三、債務(wù)承擔(dān)

　　(一)債務(wù)承擔(dān)的概念和種類(lèi)

　　債務(wù)承擔(dān)，是指在不改變債的內(nèi)容的前提下，債務(wù)人通過(guò)與第三人訂立轉(zhuǎn)讓債務(wù)的協(xié)議，將債務(wù)全部或部分移轉(zhuǎn)給第三人的法律事實(shí)。

　　債務(wù)承擔(dān)以承擔(dān)后原債務(wù)人是否免責(zé)為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)和并存的債務(wù)承擔(dān)。

　　1.免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)

　　《合同法》第84條規(guī)定：債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。

　　免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)的效力表現(xiàn)在，原債務(wù)人不再對(duì)所移轉(zhuǎn)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任(免責(zé));第三人則成為新的債務(wù)人，對(duì)所承受的債務(wù)負(fù)責(zé)。與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，除專(zhuān)屬于原債務(wù)人自身的以外，也隨主債務(wù)移轉(zhuǎn)給新債務(wù)人承擔(dān)。同時(shí)，原債務(wù)人對(duì)債權(quán)人享有的抗辯權(quán)，新債務(wù)人亦可以之對(duì)抗債權(quán)人。

　　2.并存的債務(wù)承擔(dān)

　　是指?jìng)鶆?wù)人不脫離債的關(guān)系，第三人加入債的關(guān)系，與債務(wù)人共同承擔(dān)債務(wù)。嚴(yán)格來(lái)說(shuō)，這并非債的主體變更，而是增加債務(wù)人的人數(shù)，由于第三人的加入，債務(wù)人增加，成為多數(shù)債務(wù)人之債。第三人加入后，與債務(wù)人之間成立連帶關(guān)系，對(duì)同一債務(wù)負(fù)連帶責(zé)任。債權(quán)人可以請(qǐng)求債務(wù)人履行義務(wù)，也可以徑直向第三人請(qǐng)求履行義務(wù)。

　　在并存的債務(wù)承擔(dān)中，由于原債務(wù)人沒(méi)有脫離債的關(guān)系，對(duì)債權(quán)人的利益不會(huì)產(chǎn)生影響，因而原則上無(wú)須債權(quán)人的同意，只要債務(wù)人或第三人通知債權(quán)人即可發(fā)生效力。

　　(二)債務(wù)承擔(dān)的要件

　　(1)須存在有效的債務(wù)。

　　(2)被移轉(zhuǎn)的債務(wù)應(yīng)具有可移轉(zhuǎn)性。不具有可移轉(zhuǎn)性的債務(wù)，不能成為債務(wù)承擔(dān)合同的標(biāo)的。以下債務(wù)不具有可移轉(zhuǎn)性：

　�、傩再|(zhì)上不可移轉(zhuǎn)的債務(wù)。這種債務(wù)一般是以特定債務(wù)人的特殊技能或者特別的人身信任關(guān)系為基礎(chǔ)而產(chǎn)生的。前者如以某演員的表演為標(biāo)的的合同義務(wù)，以某畫(huà)家繪畫(huà)為標(biāo)的的合同義務(wù)等;后者如以對(duì)某人的特別信任為基礎(chǔ)而成立的委托合同等。這種債務(wù)一般不能發(fā)生移轉(zhuǎn)，否則會(huì)使債權(quán)人的預(yù)期目的落空。

　　②當(dāng)事人特別約定不能移轉(zhuǎn)的債務(wù)。

　�、鄄蛔鳛榱x務(wù)。

　　(3)第三人須與債權(quán)人或者債務(wù)人就債務(wù)的移轉(zhuǎn)達(dá)成合意。

　　(4)債務(wù)承擔(dān)須經(jīng)債權(quán)人同意。

　　特殊情況下，根據(jù)《合同法》第87條的規(guī)定，債務(wù)人轉(zhuǎn)移合同義務(wù)，法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，自辦理上述手續(xù)后方可生效。當(dāng)事人之間約定須履行特定形式的，如公證，也須依法辦理才能生效。

　　(三)債務(wù)承擔(dān)的效力

　　1.第三人取得債務(wù)人的法律地位

　　免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)有效成立后，第三人取代原債務(wù)人，成為新債務(wù)人;原債務(wù)人脫離債的關(guān)系，由第三人直接向債權(quán)人承擔(dān)債務(wù)。嗣后第三人不履行債的義務(wù)，債權(quán)人不得再請(qǐng)求原債務(wù)人承擔(dān)債務(wù)，只能請(qǐng)求第三人承擔(dān)債務(wù)不履行之損害賠償責(zé)任或者訴請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，原債務(wù)人對(duì)第三人的償還能力并不負(fù)擔(dān)保責(zé)任。并存的債務(wù)承擔(dān)有效成立后，第三人加入到債的關(guān)系中，成為新債務(wù)人，同原債務(wù)人一起對(duì)債權(quán)人連帶承擔(dān)債務(wù)，但當(dāng)事人約定按份承擔(dān)債務(wù)時(shí)，依其約定。第三人不履行債務(wù)的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，也可以請(qǐng)求原債務(wù)人履行債務(wù)。

　　2.抗辯權(quán)隨之轉(zhuǎn)移

　　根據(jù)《合同法》第85條的規(guī)定，債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯。這一點(diǎn)無(wú)論對(duì)于免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)，還是并存的債務(wù)承擔(dān)都適用。

　　3.從債務(wù)一并隨之移轉(zhuǎn)

　　依《合同法》第86條的規(guī)定，債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)。例如，附隨于主債務(wù)的利息債務(wù)，隨著主債務(wù)的移轉(zhuǎn)而移轉(zhuǎn)于第三人。但從債務(wù)專(zhuān)屬于原債務(wù)人自身的除外，如保證債務(wù)不當(dāng)然隨主債務(wù)移轉(zhuǎn)于第三人，除非保證人同意。

　　四、債的概括承受

　　(一)債的概括承受的概念

　　1、債的概括承受，是指?jìng)�的一方主體的債權(quán)債務(wù)一并移轉(zhuǎn)于第三人。

　　2、債的概括承受，可以是基于當(dāng)事人之間的合同而產(chǎn)生的，稱(chēng)為意定概括承受;也可以是基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的，稱(chēng)為法定概括承受。

　　(二)合同承受

　　1、合同承受，是指合同當(dāng)事人一方與第三人訂立合同，將其合同權(quán)利義務(wù)全部或者部分地移轉(zhuǎn)給該第三人，經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意后，由該第三人承受其地位，全部或部分地享受合同權(quán)利，承擔(dān)合同義務(wù)。

　　2、合同承受一般是基于當(dāng)事人與他人之間的合同而發(fā)生，也可以基于法律的直接規(guī)定而發(fā)生。例如，《合同法》第229條規(guī)定：租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動(dòng)的，不影響租賃合同的效力。“買(mǎi)賣(mài)不破租賃”的原則。合同承受既轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利，又轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)，因而被移轉(zhuǎn)的合同只能是雙務(wù)合同。單務(wù)合同只能發(fā)生特定承受，即債權(quán)讓與或債務(wù)承擔(dān)，不能產(chǎn)生概括承受。

　　(三)企業(yè)合并

　　企業(yè)合并，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的企業(yè)合并為一個(gè)企業(yè)。企業(yè)的合并不同于企業(yè)破產(chǎn)，為了保證相對(duì)人和合并企業(yè)的利益，根據(jù)主體的承繼性原則，企業(yè)合并之前的債權(quán)和債務(wù)應(yīng)由合并后的企業(yè)承擔(dān)。對(duì)此，《民法總則》第67條第1款明確規(guī)定：法人合并的，其權(quán)利和義務(wù)由合并后的法人享有和承擔(dān)。

　　企業(yè)合并后，原企業(yè)的債權(quán)債務(wù)的移轉(zhuǎn)，屬于法定移轉(zhuǎn)，因而無(wú)須征得相對(duì)人的同意，依通知或公告而發(fā)生效力。通知的方式可以是單獨(dú)通知，也可以是公告通知。公告通知的，應(yīng)當(dāng)保證在一般情形下能為相對(duì)人所知悉。通知到達(dá)相對(duì)人或公告期滿(mǎn)時(shí)，原債權(quán)債務(wù)即移轉(zhuǎn)于合并的新企業(yè)，該企業(yè)成為債的關(guān)系的當(dāng)事人，享有債權(quán)并承擔(dān)債務(wù)。