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司法考試刑法學(xué)重點(diǎn)法條(二)

時(shí)間:2008-03-28 14:32:00   來源:無憂考網(wǎng)     [字體: ]
第三章 刑罰
  「重點(diǎn)法條」
  第三十六條 由于犯罪行為而使被害人遭受經(jīng)濟(jì)損失的,對犯罪分子除依法給予刑事處罰外 ,并應(yīng)根據(jù)情況判處賠償經(jīng)濟(jì)損失。
  承擔(dān)民事賠償責(zé)任的犯罪分子,同時(shí)被判處罰金,其財(cái)產(chǎn)不足以全部支付的,或者被判處沒收財(cái)產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)先承擔(dān)對被害人的民事賠償責(zé)任。
  「意思分解」
  1民事責(zé)任與刑事責(zé)任發(fā)生競合時(shí)的先后順序,“先民后刑”,目的在于保障被害人的合法權(quán)益。
  2注意本條適用的范圍,不僅僅在民事責(zé)任與刑事責(zé)任的競合,關(guān)鍵在于犯罪分子的刑事責(zé)任包括了財(cái)產(chǎn)刑責(zé)任,而其財(cái)產(chǎn)不足以全部支付罰金刑數(shù)額或直接被判處沒收財(cái)產(chǎn)之時(shí)。
  「重點(diǎn)法條」
  第三十九條 被判處管制的犯罪分子,在執(zhí)行期間,應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定:
 。ㄒ唬┳袷胤伞⑿姓ㄒ(guī),服從監(jiān)督;
  (二)未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn),不得行使言論、出版、集會(huì)、結(jié)社、*、*自由的權(quán)利;
 。ㄈ┌凑請(zhí)行機(jī)關(guān)規(guī)定報(bào)告自己的活動(dòng)情況;
 。ㄋ模┳袷貓(zhí)行機(jī)關(guān)關(guān)于會(huì)客的規(guī)定;
 。ㄎ澹╇x開所居住的市、縣或者遷居,應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
  對于被判處管制的犯罪分子,在勞動(dòng)中應(yīng)當(dāng)同工同酬。
  「相關(guān)法條」 本法第75、84、43條。
  「意思分解」
  1管制犯在刑罰執(zhí)行期間,應(yīng)當(dāng)遵守的幾項(xiàng)法定義務(wù)以及與其他服刑罪犯不同的權(quán)利(即在 勞動(dòng)中應(yīng)當(dāng)同工同酬)。
  2管制犯的刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)為公安機(jī)關(guān),而非基層組織等單位。
  「不要混淆」
  1管制犯所遵守的幾項(xiàng)法定義務(wù)與第75條規(guī)定的緩刑犯、第84條規(guī)定的假釋犯應(yīng)遵守的法 定義務(wù)不要弄混,因?yàn)楣苤品浮⒕徯谭、假釋犯都屬有一定人身自由的不在監(jiān)執(zhí)行刑罰的罪犯,其在行刑期間所應(yīng)遵守的法定義務(wù)具有極大的相似性:本條款的第(一)、(三)、(四)、 (五)項(xiàng)內(nèi)容與第75條、第84條基本一致,而的不同在于本條款的第(二)項(xiàng)是后二條所沒有的,也就是說,言論等“六大自由權(quán)”是否被剝奪是管制犯與緩刑犯、假釋犯義務(wù)相區(qū)別的地方。
  2注意管制犯與拘役犯在參加勞動(dòng)時(shí)勞動(dòng)報(bào)酬上的權(quán)利有所不同:前者是“同工同酬”, 而后者是“可以酌量發(fā)給報(bào)酬”(43條)。
  「重點(diǎn)法條」
  第四十八條 死刑只適用于罪行極其嚴(yán)重的犯罪分子。對于應(yīng)當(dāng)判處死刑的犯罪分子,如果 不是必須立即執(zhí)行的,可以判處死刑同時(shí)宣告緩期二年執(zhí)行。
  死刑除依法由人民法院判決的以外,都應(yīng)當(dāng)報(bào)請人民法院核準(zhǔn)。死刑緩期執(zhí)行的,
  可以由高級(jí)人民法院判決或者核準(zhǔn)。
  「相關(guān)法條」 《人民法院組織法》第13條;1983年人民法院《授權(quán)高 級(jí)人民法院核準(zhǔn)部分死刑案件的通知》。
  「意思分解」
  1死刑與死刑緩期2年執(zhí)行的關(guān)系問題。死刑緩期2年執(zhí)行不是一種獨(dú)立的刑種,而是一種 運(yùn)用死刑的刑罰制度,即在罪犯被判處死刑的情況下,才有適用的可能性,也就是說判處死刑是適用死緩的前提條件。
  2死刑核準(zhǔn)權(quán)問題。死刑除由人民法院判決的外,原則上都應(yīng)當(dāng)報(bào)人民法院核準(zhǔn) .這里“死刑”特指的是“死刑立即執(zhí)行”的情況,因?yàn)楸慌兴佬叹徠?年執(zhí)行的核準(zhǔn)權(quán)屬于各高級(jí)人民法院,無須再上報(bào)。
  3死刑核準(zhǔn)權(quán)下放的問題。修訂后的《刑事訴訟法》、《刑法》雖然都原則上規(guī)定死刑應(yīng)
  當(dāng)由人民法院核準(zhǔn),但在此之前人民法院根據(jù)全國人大常委會(huì)的有關(guān)規(guī)定以及《人 民法院組織法》而授權(quán)高級(jí)人民法院核準(zhǔn)部分死刑案件的規(guī)定在司法實(shí)踐中仍然有效:即對殺人、強(qiáng)*、搶劫、爆炸以及其他嚴(yán)重危害公共安全,而依法被判死刑立即執(zhí)行的案件,可以由各地高級(jí)人民法院核準(zhǔn)。但對于危害國家安全、經(jīng)濟(jì)犯罪、貪污賄賂犯罪、軍人違反職責(zé)罪而被判死刑立即執(zhí)行的案件仍然上報(bào)人民法院,由其核準(zhǔn)。此外,90年代后,針對毒品犯罪嚴(yán)重的情況,人民法院又先后授權(quán)云南、廣東、廣西、四川、貴州、甘肅的高級(jí)人民法院對部分毒品案件的死刑有權(quán)核準(zhǔn)(實(shí)為《刑法》第347條規(guī)定的走私、制造、販賣、運(yùn)輸毒品罪案件)。
  「重點(diǎn)法條」
  第四十九條 犯罪的時(shí)候不滿十八周歲的人和審判的時(shí)候懷孕的婦女,不適用死刑。
  「相關(guān)法條」 1998年8月4日人民法院《關(guān)于對懷孕的婦女在羈押期間 自然流產(chǎn)審判時(shí)是否適用死刑問題的批復(fù)》。
  「意思分解」
  本條規(guī)定的是對適用死刑的對象的限制:
  1未成年人不適用死刑。首先,未成年人是指不滿18周歲的人;其次,不滿18周歲是以犯 罪時(shí)為準(zhǔn)的,而不是以審判時(shí)為準(zhǔn),因此,行為人被審判即使已成年,但只要其犯罪行為是在18周歲生日之前(包括生日當(dāng)天)實(shí)施的,就不得適用死刑;第三,對未成年人不適用死刑,包括死刑立即執(zhí)行,也包括死刑緩期2年執(zhí)行,這表明,對未成年人犯罪,無論如何,刑只能是無期徒刑。來源:考試大
  3懷孕的婦女不適用死刑。首先,“懷孕的婦女”是以審判的時(shí)候?yàn)闇?zhǔn)的,而不是犯罪的時(shí)候,這不同于上述的未成年人犯罪的情形(一個(gè)以犯罪時(shí)為準(zhǔn),一個(gè)以審判時(shí)為準(zhǔn));其次,這里“審判的時(shí)候”具體是指從羈押到執(zhí)行的整個(gè)刑事訴訟過程,而不僅僅是指法院審理階段;第三,在審判期間,即使“懷孕的婦女”實(shí)施人工流產(chǎn)的,也不能適用死刑;第四,在審判期如果是自然流產(chǎn)的,則要具體分析,區(qū)別對待,根據(jù)人民法院《關(guān)于對懷孕的婦女在羈押期間自然流產(chǎn)審判時(shí)是否適用死刑問題的批復(fù)》的規(guī)定:懷孕的婦女因涉嫌犯罪在羈押期間自然流產(chǎn)后,又因同一事實(shí)被起訴、交付審判的,應(yīng)當(dāng)視為“審判時(shí)候懷孕的婦女”,依法不適用死刑。即以起訴、審判的犯罪事實(shí),與被依法羈押的犯罪事實(shí)是否為“ 同一事實(shí)”為標(biāo)準(zhǔn)來判斷自然流產(chǎn)的婦女是否視為“審判時(shí)懷孕的婦女”;第五,對“懷孕的婦女”不適用死刑,也包括不適用緩期2年執(zhí)行。
  「不要混淆」
  不要把“不滿18周歲的人”與“懷孕的婦女”的時(shí)間前提弄混淆,前者的時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)是“犯罪 的時(shí)候”,后者的標(biāo)準(zhǔn)則是“審判的時(shí)候”。
  「重點(diǎn)法條」
  第五十條 判處死刑緩期執(zhí)行的,在死刑緩期執(zhí)行期間,如果沒有故意犯罪,二年期滿以后 , 減為無期徒刑;如果確有重大立功表現(xiàn),二年期滿以后,減為十五年以上二十年以下有期徒刑;如果故意犯罪,查證屬實(shí)的,由人民法院核準(zhǔn),執(zhí)行死刑。
  「相關(guān)法條」 《刑法》第78條。
  「意思分解」
  1死刑緩期執(zhí)行的法律后果(或者期滿后的處理)有三種可能:一是執(zhí)行死刑,二是減為無 期徒刑,三是減為有期徒刑(15年以上20年以下)。
  2三種后果各自必須具備的相應(yīng)條件:首先,執(zhí)行死刑的條件是在2年執(zhí)行期間故意犯罪,查證屬實(shí),并經(jīng)人民法院核準(zhǔn),注意這里的要求是故意犯罪而非僅僅是犯新罪,也就是說雖然在2年考驗(yàn)期內(nèi)又犯了新罪,但為過失犯罪的,仍不能執(zhí)行死刑;其次,減為無期徒刑的條件是2年考驗(yàn)期內(nèi)沒有故意犯罪,即使有一般的違法行為甚至是過 失犯罪行為的,也應(yīng)當(dāng)減為無期徒刑;再次,減為有期徒刑的條件是在2年考驗(yàn)期內(nèi)不但沒有故意犯罪反而有重大立功的。需要注意的是減為有期徒刑是在15年以上20年以下的幅度之內(nèi),“重大立功”可以參照《刑法》第78條規(guī)定的幾種法定情形。
  3因故意犯罪而核準(zhǔn)死刑立即執(zhí)行的不需要必須等到2年考驗(yàn)期滿,原則上發(fā)現(xiàn)故意犯罪并經(jīng)查證屬實(shí)的即可報(bào)請核準(zhǔn)執(zhí)行。而減為無期徒刑與有期徒刑則不然,需要等到2年考驗(yàn)期滿之后才可以依法減刑。
  「重點(diǎn)法條」
  第五十一條 死刑緩期執(zhí)行的期間,從判決確定之日起計(jì)算。死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑的刑期,從死刑緩期執(zhí)行期滿之日起計(jì)算。
  「相關(guān)法條」 《刑法》第41、44、47條;2002年11月4日人民法院《關(guān) 于死刑緩期執(zhí)行的期間如何確定的批復(fù)》。
  「意思分解」
  1死刑緩期執(zhí)行的2年期間應(yīng)當(dāng)從判決確定之日起計(jì)算。“判決確定之日”也就是死刑緩期 執(zhí)行判決的生效之日,根據(jù)上述批復(fù),即為死緩判決或裁定的法律文書宣告或送達(dá)之日起計(jì)算。判決之前的羈押期限不計(jì)算在內(nèi)。
  2死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑的刑期起算問題。如果是減為無期徒刑,因?yàn)闊o期徒刑是“無期”的、“終身”的,故不存在刑期起算問題;如果是減為有期徒刑的,則存在一個(gè)刑期起算問題,應(yīng)當(dāng)從死刑緩期執(zhí)行期滿之日計(jì)算,也就是2年期滿后的第2日開始計(jì)算有期徒刑的刑期。即使2年期滿后,未能立即作出減刑裁定而是在以后若干日甚至幾個(gè)月之后才作出的,也應(yīng)當(dāng)從緩期2年期滿之次日起計(jì)算,而不應(yīng)從減刑裁定生效之日起計(jì)算?荚嚧(www.Examda。com)
  「不要混淆」
  1死刑緩期執(zhí)行的期間從判決確定之日起算而不要混淆為“執(zhí)行之日”,死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑的刑期不要混淆為從減刑裁定之日起計(jì)算。
  2本條的刑期計(jì)算不要與《刑法》第41條規(guī)定的管制、第44條規(guī)定的拘役、第47條規(guī)定的 有期徒刑的刑期起算點(diǎn)相混淆,后三者的刑期起算點(diǎn)是一樣,都是判決執(zhí)行之日起計(jì)算,且判決執(zhí)行前先行羈押的期限可以折抵刑期。
「重點(diǎn)法條」
  第五十三條 罰金在判決指定的期限內(nèi)一次或者分期繳納。期滿不繳納的,強(qiáng)制繳納。對于 不能全部繳納罰金的,人民法院在任何時(shí)候發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有可以執(zhí)行的財(cái)產(chǎn),應(yīng)當(dāng)隨時(shí)追繳。如果由于遭遇不能抗拒的災(zāi)禍繳納確實(shí)有困難的,可以酌情減少或者免除。
  「相關(guān)法條」 2000年11月15日人民法院關(guān)于《人民法院關(guān)于適用 財(cái)產(chǎn)刑若干問題的規(guī)定》。
  「意思分解」
  1罰金刑執(zhí)行的幾種法定方式:
 。1)限期一次繳納;
 。2)限期分期繳納;
  (3)強(qiáng)制繳納;
  (4)隨時(shí)追繳。來源:考試大網(wǎng)
  2根據(jù)上述司法解釋的規(guī)定,罰金的最低數(shù)額原則上不能少于1000元,當(dāng)未成年人犯罪時(shí) 罰金的最低數(shù)額不少于500元。
  3減免繳納罰金的條件是客觀方面的原因而非主觀方面的原因:即行為人遭遇了不能抗拒 的災(zāi)禍,繳納確實(shí)有困難的情形。根據(jù)上述司法解釋,此種情況由犯罪分子及其家屬向人民法院提出書面申請,由法院裁定是否減免以及減免的數(shù)額。可見這不同于《刑法》第78條規(guī)定的減刑條件。
  4隨時(shí)追繳沒有時(shí)間限制,即法院在任何時(shí)候只要發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有可以執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)就應(yīng)隨 時(shí)追繳(強(qiáng)制繳納)。
  「重點(diǎn)法條」
  第五十四條 剝奪政治權(quán)利是剝奪下列權(quán)利:
  (一)選舉權(quán)和被選舉權(quán);
  (二)言論、出版、集會(huì)、結(jié)社、*、*自由的權(quán)利;
  (三)擔(dān)任國家機(jī)關(guān)職務(wù)的權(quán)利;
  (四)擔(dān)任國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的權(quán)利。
  「相關(guān)法條」 本法第58條第2款。
  「意思分解」
  1剝奪政治權(quán)利刑的內(nèi)容或者說被剝奪政治權(quán)利的犯罪分子在服刑期間所應(yīng)依法遵守的義 務(wù),除本條規(guī)定的4種義務(wù)外,還有第58條的義務(wù)即遵守法律、行政法規(guī)和國家公安部門有關(guān)監(jiān)督管理的規(guī)定,服從監(jiān)督。
  2不要混淆本法條第3項(xiàng)與第4項(xiàng)的內(nèi)容。被剝奪政治權(quán)利者不能擔(dān)任國家機(jī)關(guān)的職務(wù)(既包 括領(lǐng)導(dǎo)職務(wù),也包括一般職務(wù)),而不能擔(dān)任國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體的職務(wù)則僅僅限于領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)而不包括一般職務(wù)。
  「重點(diǎn)法條」
  第五十五條 剝奪政治權(quán)利的期限,除本法第五十七條規(guī)定外,為一年以上五年以下。
  判處管制附加剝奪政治權(quán)利的,剝奪政治權(quán)利的期限與管制的期限相等,同時(shí)執(zhí)行。
  「相關(guān)法條」 本法第57條。
  「意思分解」
  剝奪政治權(quán)利的刑期,依法有四種:
  1單獨(dú)適用,或者當(dāng)主刑為拘役、有期徒刑時(shí),剝奪政治權(quán)利的刑期是1年以上5年以下, 這是一般形態(tài)。
  2當(dāng)主刑為管制時(shí),其刑期為3個(gè)月以上2年以下;當(dāng)管制是在數(shù)罪并罰的情況下,最長刑 期可達(dá)3年。
  3當(dāng)主刑為無期徒刑或死刑時(shí),其刑期為終身。
  4當(dāng)作為主刑的無期徒刑或死刑(死刑緩期執(zhí)行)被依法減為有期徒刑時(shí),附加剝奪政治權(quán)利的刑期也從終身減為3年以上10年以下。
  「重點(diǎn)法條」
  第五十八條 附加剝奪政治權(quán)利的刑期,從徒刑、拘役執(zhí)行完畢之日或者從假釋之日起計(jì)算 ;剝奪政治權(quán)利的效力當(dāng)然施用于主刑執(zhí)行期間。
  被剝奪政治權(quán)利的犯罪分子,在執(zhí)行期間,應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和國務(wù)院公安部門有關(guān)監(jiān)督管理的規(guī)定,服從監(jiān)督;不得行使本法第五十四條規(guī)定的各項(xiàng)權(quán)利。
  「相關(guān)法條」 本法第55條。
  「意思分解」
  剝奪政治權(quán)利刑期的起算方式:
  1附加于死刑、無期徒刑時(shí),不存在刑期起算問題;
  2附加于有期徒刑(包括原判為死緩或無期徒刑依法被改為有期徒刑的)時(shí),其刑期從有期徒刑或拘役被執(zhí)行完畢之日起算,如果在執(zhí)行期間被假釋的,剝奪政治權(quán)利的刑期應(yīng)從假釋之日起算;
  3附加于管制刑的,與管制刑同時(shí)執(zhí)行并同時(shí)計(jì)算刑期,也就是說,此時(shí)的剝奪政治權(quán)利 的刑期應(yīng)從判決執(zhí)行之日起計(jì)算(刑法41條);
  4獨(dú)立適用剝奪政治權(quán)利的,應(yīng)當(dāng)從判決執(zhí)行之日起計(jì)算;
  5當(dāng)有期徒刑、拘役刑在監(jiān)執(zhí)行時(shí),附加剝奪政治權(quán)利的刑期雖然是從有期徒刑、拘役執(zhí) 行完畢之日起算,但在有期徒刑、拘役執(zhí)行期間,政治權(quán)利依然被剝奪;
  6值得注意的是,如果在有期徒刑、拘役期間被假釋的,附加于徒刑、拘役的剝奪政治權(quán) 利刑,應(yīng)從“假釋之日”起算刑期而非“假釋期滿之日”。
  「重點(diǎn)法條」
  第五十九條 沒收財(cái)產(chǎn)是沒收犯罪分子個(gè)人所有財(cái)產(chǎn)的一部或者全部。沒收全部財(cái) 產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)對犯罪分子個(gè)人及其扶養(yǎng)的家屬保留必需的生活費(fèi)用。
  在判處沒收財(cái)產(chǎn)的時(shí)候,不得沒收屬于犯罪分子家屬所有或者應(yīng)有的財(cái)產(chǎn)。
  「意思分解」
  1沒收財(cái)產(chǎn)的范圍僅限于犯罪分子個(gè)人現(xiàn)有的財(cái)產(chǎn),這不同于罰金,后者對此并沒有限制 ;
  2 沒收財(cái)產(chǎn)的范圍而且僅限于犯罪分子的合法財(cái)產(chǎn),如果是犯罪所得,則屬于依法追繳的 問題而非沒收財(cái)產(chǎn)刑的范圍;
  3沒收全部財(cái)產(chǎn)時(shí),應(yīng)當(dāng)注意的是遵循人道主義原則,必須要為犯罪分子個(gè)人及其扶養(yǎng)的家屬保留必需的生活費(fèi)用;
  4在沒收財(cái)產(chǎn)時(shí),注意分清財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)與范圍,對于屬于犯罪分子家屬所有的財(cái)產(chǎn)不在沒 收的范圍之內(nèi)。
  「重點(diǎn)法條」
  第六十條 沒收財(cái)產(chǎn)以前犯罪分子所負(fù)的正當(dāng)債務(wù),需要以沒收的財(cái)產(chǎn)償還的,經(jīng)債權(quán)人請求,應(yīng)當(dāng)償還。
  「相關(guān)法條」 2000年11月15日人民法院《關(guān)于適用財(cái)產(chǎn)刑若干問題的規(guī)定》第7條。
  「意思分解」
  1用沒收的財(cái)產(chǎn)償還罪犯債務(wù)三個(gè)基本前提條件:一是該債務(wù)是在沒收財(cái)產(chǎn)執(zhí)行以前犯罪 分子所負(fù)的正當(dāng)債務(wù);二是需要以沒收的財(cái)產(chǎn)償還的(表明一般是沒收全部財(cái)產(chǎn)或者雖然沒收的是部分財(cái)產(chǎn)但犯罪分子所剩余的財(cái)產(chǎn)不足以清償正當(dāng)債務(wù)的);三是必須經(jīng)債權(quán)人本人的請求。
  2用沒收的財(cái)產(chǎn)償還罪犯債務(wù)的制度體現(xiàn)了民主、人道原則,保護(hù)了其他公民的合法權(quán)益 .適用的條件法律有明確規(guī)定,凡是同時(shí)符合上述三項(xiàng)基本條件的,司法機(jī)關(guān)都應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許償還,而非“可以”償還,即法律并未賦予司法機(jī)關(guān)批準(zhǔn)是否償還的權(quán)利。來源:考試大
  3應(yīng)當(dāng)注意,本條規(guī)定的“沒收財(cái)產(chǎn)以前犯罪分子所負(fù)的正當(dāng)債務(wù)”時(shí)間要求,根據(jù)上述 司法解釋的規(guī)定,應(yīng)當(dāng)指犯罪分子在判決生效前所負(fù)他人的合法債務(wù)。
第四章 刑罰的具體運(yùn)用
  第二節(jié) 累犯
  「重點(diǎn)法條」
  第六十五條 被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子,刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,在五年以 內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的,是累犯,應(yīng)當(dāng)從重處罰,但是過失犯罪除外。
  前款規(guī)定的期限,對于被假釋的犯罪分子,從假釋期滿之日起計(jì)算。
  「相關(guān)法條」 本法第66條、第74條、第81條第2款;人民法院1997年9 月25日《關(guān)于適用刑法時(shí)間效力規(guī)定若干問題的解釋》。
  「意思分解」
  1一般累犯的構(gòu)成條件:一是主觀條件,前后兩罪都是故意犯罪;二是刑度條件,前后兩 罪都是或者應(yīng)當(dāng)是有期徒刑以上刑罰的犯罪;三是時(shí)間條件,后罪發(fā)在前罪的刑罰執(zhí)行完畢或赦免以后5年之內(nèi)。
  2本法66條的特別累犯與本條規(guī)定的一般累犯區(qū)別在于:特別累犯沒有刑度條件與時(shí)間條 件的限制,但犯罪性質(zhì)是特定的、一致的,即僅限于前后兩罪均為危害國家安全的犯罪行為。對此考點(diǎn)不應(yīng)混淆。
  3關(guān)于累犯成立的時(shí)間條件,有兩點(diǎn)需要注意:一是如果前罪因適用假釋而執(zhí)行完畢的,5 年的期間應(yīng)當(dāng)從假釋期滿之日起計(jì)算而非假釋之日,可見,這一點(diǎn)顯然不同于被假釋后附加剝奪政治權(quán)利的刑期計(jì)算,后者從假釋之日起而非假釋期滿之日起計(jì)算(刑法58條);二是根據(jù)人民法院《關(guān)于適用刑法時(shí)間效力規(guī)定若干問題的解釋》第3條之規(guī)定:在新刑法實(shí)施之前犯前罪,前罪判處的刑罰已經(jīng)執(zhí)行完畢或者赦免,在1997年10月1日之后又犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的,是否構(gòu)成累犯,適用刑法65條的規(guī)定。這表明,前后兩罪跨越 1997年10月1日新刑法實(shí)施之際的,是否構(gòu)成累犯的時(shí)間條件是5年而非3年。
  4累犯的法律后果:一是應(yīng)當(dāng)從重處罰;二是不能適用緩刑;三是不能適用假釋。
  第三節(jié) 自首和立功
  「重點(diǎn)法條」
  第六十七條 犯罪以后自動(dòng)投案,如實(shí)供述自己的罪行的,是自首。對于自首的犯罪分子, 可以從輕或者減輕處罰。其中,犯罪較輕的,可以免除處罰。
  被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的,以自首論。
  「相關(guān)法條」 《刑法》第68條第2款;人民法院1984年4月6日《關(guān)于處 理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》。
  「意思分解」
  1自首包括一般自首與特別自首。本條第1款規(guī)定的是一般自首,第2款規(guī)定的是特別自首 (又稱之為準(zhǔn)自首)。二者的構(gòu)成要件有所不同。
  2一般自首成立的條件:一是“自動(dòng)投案”;二是“如實(shí)供述自己的罪行”。在一些特定 情況下如何認(rèn)定“自動(dòng)投案”與“如實(shí)供述自己的罪行”,應(yīng)參照《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條的規(guī)定,如犯罪嫌疑人自動(dòng)投案并如實(shí)供述自己的罪行后又翻供的,不能認(rèn)定為自首,但在一審判決前又能如實(shí)供述的,則仍視為自首。
  3特別自首的“特別”之處在于主體必須是依法被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人以 及已被宣判的罪犯,因其人身自由已經(jīng)處于司法機(jī)關(guān)的控制之下,故不存在“自動(dòng)投案”問題。
  特別自首者向司法機(jī)關(guān)“如實(shí)供述”的罪行必須是司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行,即自 己實(shí)施的而司法機(jī)關(guān)尚未掌握或者不知道、不了解的罪行,以及其所供述的罪行在犯罪性質(zhì)或罪名上與司法機(jī)關(guān)已經(jīng)掌握的罪行不同的。如果其供述的罪行與已被掌握的罪行屬同種性質(zhì)的,則不屬于自首。但此時(shí)可以酌情處罰,如果如實(shí)供述的同種罪行較重的,一般應(yīng)當(dāng)從輕處罰。這是上述司法解釋的特別規(guī)定。
  4自首者的處罰標(biāo)準(zhǔn),依法具有層次性:第一層次即一般情況下,可以從輕或減輕處罰; 第二層次是在前者的條件下,又具備“犯罪較輕的”情形,可以免除處罰;第三層次是犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的,應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰(一定要注意的是何種情形下是“可以”,何種情形下是“應(yīng)當(dāng)”)。
  「重點(diǎn)法條」
  第六十八條 犯罪分子有揭發(fā)他人犯罪行為,查證屬實(shí)的,或者提供重要線索,從而得以偵破其他案件等立功表現(xiàn)的,可以從輕或者減輕處罰;有重大立功表現(xiàn)的,可以減輕或者免除處罰。
  犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的,應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。
  「相關(guān)法條」 《刑法》第78條;人民法院1998年4月6日《關(guān)于處理自 首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》。
  「意思分解」
  1立功的形式要件,《刑法》第68條規(guī)定了兩個(gè)條件,《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法 律若干問題的解釋》又增補(bǔ)了三個(gè),共計(jì)5個(gè)條件:一是檢舉、揭發(fā)他人犯罪行為;二是提供得以偵破其他案件的重要線索;三是阻止他人犯罪活動(dòng);四是協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕其他逃犯;五是具有其他有利于國家和社會(huì)的突出表現(xiàn)。
  2立功的實(shí)質(zhì)要件或者說效果要件應(yīng)當(dāng)是內(nèi)容真實(shí)、有效,必須經(jīng)查證屬實(shí)。
  3重大立功的標(biāo)準(zhǔn),應(yīng)當(dāng)根據(jù)《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第7條 之規(guī)定,以因行為人立功表現(xiàn)而被懲罰的犯罪嫌疑人、被告人可能被判處無期徒刑以上刑罰或該案件在本省、自治區(qū)、直轄市或者全國范圍內(nèi)有較大影響。
  4立功者的處罰原則具有層次性:第一層次是一般立功的,可以從輕或者減輕處罰;第二 層次是重大立功的,可以減輕或者免除處罰;第三層次是犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的,應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰!—
  「不要混淆」
  本條的立功屬于量刑制度方面的立功,不要與《刑法》第78條的立功相混淆,后者屬于行刑 制度方面的立功。前者的法律后果是在刑罰裁量時(shí)可以從寬處罰(從輕、減輕、免除處罰),后者的法律后果是在刑罰執(zhí)行期間可以獲得減刑、甚至假釋的獎(jiǎng)勵(lì)。
  第四節(jié) 數(shù)罪并罰
  「重點(diǎn)法條」
  第六十九條 判決宣告以前一人犯數(shù)罪的,除判處死刑和無期徒刑的以外,應(yīng)當(dāng)在總和刑期 以下、數(shù)刑中刑期以上,酌情決定執(zhí)行的刑期,但是管制不能超過三年,拘役不能超過一年,有期徒刑不能超過二十年。
  如果數(shù)罪中有判處附加刑的,附加刑仍須執(zhí)行。
  「相關(guān)法條」 《刑法》第70~71條。
  「意思分解」
  1本條所體現(xiàn)的數(shù)罪并罰原則(方法)有并科原則、限制加重原則和吸收原則。吸收原則適 用于其中一罪以上(包括一罪)被判處死刑或無期徒刑時(shí);限制加重原則適用于數(shù)罪的刑罰為有期徒刑、拘役、管制時(shí);并科原則適用于判有附加刑時(shí)。
  2本條規(guī)定的是數(shù)罪并罰的一般情形與基本方法是判決宣告前一人犯數(shù)罪的并罰。對于判 決宣告后刑罰執(zhí)行期間的并罰方法,《刑法》第70條、71條作了規(guī)定,分別適用“先并(加) 后減”與“先減后并(加)”的方法,這兩種方法區(qū)別點(diǎn)在于所發(fā)現(xiàn)的犯罪是漏罪還是新罪, 如果是漏罪(即在判決宣告以前實(shí)施而未被判決的犯罪),應(yīng)適用“先并后減”的并罰方法;如果是新罪(即在判決宣告以后刑罰執(zhí)行期間的犯罪),應(yīng)該適用“先減后并”的并罰方法。
  第五節(jié) 緩刑
  「重點(diǎn)法條」
  第七十二條 對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn),適用緩刑確實(shí)不致再危害社會(huì)的,可以宣告緩刑。
  被宣告緩刑的犯罪分子,如果被判處附加刑,附加刑仍須執(zhí)行。
  「相關(guān)法條」 《刑法》第74、449條。
  「意思分解」
  1適用緩刑的條件:一是對象條件,對象為被判處拘役或3年以下有期徒刑的犯罪分子;二 是實(shí)質(zhì)條件(根本條件),根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn),適用緩刑確實(shí)不致再危害社會(huì);三是禁止性條件,即犯罪分子不得為累犯。
  2被宣告緩刑的犯罪分子,如果遵守有關(guān)規(guī)定,考驗(yàn)期滿后就不再執(zhí)行原判刑罰。但應(yīng)注意的是,這僅是針對主刑而言,如果犯罪分子同時(shí)被判附加刑的,則附加刑并不因此而免除,而是依法“仍須執(zhí)行”。
  3注意區(qū)別于《刑法》第449條所規(guī)定的一種特殊緩刑制度,即戰(zhàn)時(shí)緩刑制度。戰(zhàn)時(shí)緩刑制 度在遵循《刑法》第72條、第74條關(guān)于一般緩刑的基本條件的同時(shí),還具有適用時(shí)間、對象的特定性,即僅在戰(zhàn)爭時(shí)適用于軍人,其效果是,如果有立功表現(xiàn)的可以撤銷原判刑罰,不以犯罪論處。
  「重點(diǎn)法條」
  第七十三條 拘役的緩刑考驗(yàn)期限為原判刑期以上一年以下,但是不能少于二個(gè)月。
  有期徒刑的緩刑考驗(yàn)期限為原判刑期以上五年以下,但是不能少于一年。
  緩刑考驗(yàn)期限,從判決確定之日起計(jì)算。
  「相關(guān)法條」 人民法院1997年10月28日《關(guān)于辦理減刑、假釋案件具 體應(yīng)用法律若干問題的規(guī)定》;人民法院2002年4月8日《關(guān)于撤銷緩刑時(shí)罪犯在宣告緩刑前羈押的時(shí)間能否折抵刑期問題的批復(fù)》。
  「意思分解」
  1緩刑的考驗(yàn)期限因原判刑種及刑期長短不同而不同,在以原判刑期為起點(diǎn)的基礎(chǔ)上,又 分別規(guī)定了期限與最低期限。
  2緩刑的考驗(yàn)期限可否縮短,或者說緩刑犯可否減刑,以及減刑的條件是什么,應(yīng)根據(jù)上述人民法院《關(guān)于辦理減刑、假釋案件具體應(yīng)用法律若干問題的規(guī)定》第5條之規(guī)定:一般不適用減刑,但在考驗(yàn)期間有重大立功表現(xiàn)的也可以減刑,并相應(yīng)縮短緩刑考驗(yàn)期限。即也可以減刑,但減刑的條件是特定的,即須有“重大立功表現(xiàn)”。
  3 如果對被宣告緩刑的犯罪分子撤銷緩刑依法執(zhí)行原判刑罰的,而罪犯在宣告緩刑之前又 被羈押過的,根據(jù)上述人民法院的批復(fù),對其在宣告緩刑前羈押的時(shí)間應(yīng)當(dāng)折抵刑期。
  「不要混淆」
  關(guān)于緩刑考驗(yàn)期的起算,應(yīng)當(dāng)從判決確定之日起計(jì)算,而非判決執(zhí)行之日起計(jì)算,這一點(diǎn)不要同拘役、有期徒刑的刑期計(jì)算方式相混淆(《刑法》第44條、第47條)。
  「重點(diǎn)法條」
  第七十七條 被宣告緩刑的犯罪分子,在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)犯新罪或者發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有 其他 罪沒有判決的,應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑,對新犯的罪或者新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決,把前罪和后罪所判處的刑罰,依照本法第六十九條的規(guī)定,決定執(zhí)行的刑罰。
  被宣告緩刑的犯罪分子,在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi),違反法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院公安部門有關(guān)
  緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定,情節(jié)嚴(yán)重的,應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑,執(zhí)行原判刑罰。
  「相關(guān)法條」 《刑法》第75、86條。
  「意思分解」
  1撤銷緩刑的法定情形:一是在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)再犯新罪,二是在緩刑考驗(yàn)期內(nèi)發(fā)現(xiàn)漏罪,三是違反法律、法規(guī)等監(jiān)督管理規(guī)定,情節(jié)嚴(yán)重的。前二種情形不僅要撤銷緩刑,而且還應(yīng)進(jìn)行數(shù)罪并罰,后一種情況直接撤銷緩刑,執(zhí)行原判刑罰。
  2本條第2款的規(guī)定與《刑法》第75條的規(guī)定是相一致的,違反有關(guān)法規(guī)、監(jiān)督管理規(guī)定主 要就是違反了第75條的法定義務(wù),即撤銷緩刑的條件與對緩刑犯在考驗(yàn)期間的要求是相一致的。
  3只要在考驗(yàn)期限內(nèi)犯新罪,不論是否在考驗(yàn)期限內(nèi)被發(fā)現(xiàn),都應(yīng)撤銷緩刑,但發(fā)現(xiàn)的新罪是否應(yīng)處罰(這是并罰的前提),應(yīng)遵循第87條關(guān)于追訴時(shí)效的要求。而對于漏罪,原則上應(yīng)僅限于在考驗(yàn)期內(nèi)被發(fā)現(xiàn)的,才可撤銷緩刑。來源:考試大
  可見對新罪強(qiáng)調(diào)犯罪的時(shí)間是在考驗(yàn)期間,而對于漏罪則強(qiáng)調(diào)發(fā)現(xiàn)的時(shí)間是在考驗(yàn)期間。
  「不要混淆」
  需要比較一下本條同《刑法》第86條關(guān)于撤銷假釋的法定情形,二者大致是類似的,但有 二點(diǎn)不同:一是關(guān)于撤銷的法定情形,撤銷緩刑要求違規(guī)情節(jié)嚴(yán)重的,而第86條第3款撤銷假釋并無情節(jié)是否嚴(yán)重的要求;二是因犯新罪或漏罪而撤銷緩刑或假釋后,數(shù)罪并罰的方法
  不同,在緩刑時(shí)直接適用《刑法》第69條的原則,不存在“先并后減”,也不存在“先減后 并”問題,而在假釋時(shí),則存在“先并后減”與“先減后并”問題。二者不要混淆。
第六節(jié) 減刑
  「重點(diǎn)法條」
  第七十八條 被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,在執(zhí)行期間,如果認(rèn)真 遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn)的,或者有立功表現(xiàn)的,可以減刑;有下列重大立功表現(xiàn)之一的,應(yīng)當(dāng)減刑:
 。ㄒ唬┳柚顾酥卮蠓缸锘顒(dòng)的;
  (二)檢舉監(jiān)獄內(nèi)外重大犯罪活動(dòng),經(jīng)查證屬實(shí)的;
 。ㄈ┯邪l(fā)明創(chuàng)造或者重大技術(shù)革新的;
 。ㄋ模┰谌粘Ia(chǎn)、生活中舍己救人的;
 。ㄎ澹┰诳褂匀粸(zāi)害或者排除重大事故中,有突出表現(xiàn)的;
  (六)對國家和社會(huì)有其他重大貢獻(xiàn)的。
  減刑以后實(shí)際執(zhí)行的刑期,判處管制、拘役、有期徒刑的,不能少于原判刑期的二分之一; 判處無期徒刑的,不能少于十年。
  「相關(guān)法條」 《刑法》第50條;人民法院1997年10月28日《關(guān)于辦理 減刑、假釋案件具體應(yīng)用法律若干問題的規(guī)定》。
  「意思分解」
  1減刑分為一般減刑(或稱“可以”減刑)與應(yīng)當(dāng)減刑(或稱絕對減刑);二者適用的關(guān)鍵條件(或稱實(shí)質(zhì)條件)有所不同,所減刑期幅度也不同。
  2“可以”減刑的實(shí)質(zhì)條件是在行刑期間認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn)或者有立功表現(xiàn),犯罪分子只要具備“悔改表現(xiàn)”與“立功表現(xiàn)”之一者,即可以減刑,并不要求二者必須同時(shí)具備。“確有悔改表現(xiàn)”要求同時(shí)具有“認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)”與“接受教育改造”的情形,而“立功表現(xiàn)”側(cè)重于犯罪分子客觀方面有利于國家和社會(huì)的行為。
  3“應(yīng)當(dāng)”減刑的實(shí)質(zhì)條件是具有“重大立功表現(xiàn)”,具體表現(xiàn)本法條已作了列舉式規(guī)定,其仍然側(cè)重于犯罪分子客觀方面有利于國家和社會(huì)的行為表現(xiàn),并不必須要求犯罪分子同時(shí)具備“確有悔改表現(xiàn)”。來源:考試大
  4關(guān)于減刑的限度,無期徒刑犯減刑后實(shí)際執(zhí)行的刑期不能少于10年,有期徒刑犯、拘役 犯、管制犯不能少于原判刑期的二分之一,死緩犯則不少于14年(包括兩年死緩考驗(yàn)期間在內(nèi)——見上述人民法院司法解釋第9條第2款之規(guī)定)。
  「不要混淆」
  1本法條所規(guī)定減刑的對象僅限于無期徒刑、有期徒刑、拘役與管制四種主刑,而死刑緩期執(zhí)行的減刑《刑法》第50條已有規(guī)定,它們的實(shí)質(zhì)條件是不同的。緩刑犯的減刑上述人民法院司法解釋第5條有所規(guī)定,附加剝奪政治權(quán)利的減刑《刑法》57條第2款、上述人民法院司法解釋第4條也有所規(guī)定,這些特殊的減刑與本法條的減刑在適用對象、實(shí)質(zhì)條件方面都有所不同,不要混淆。
  2同緩刑、假釋不同,減刑適用的對象條件沒有禁止性、排除性的規(guī)定,即不論是否屬于累犯,不論是長期徒刑犯還是短期徒刑犯,不論是一般普通犯罪還是性質(zhì)惡劣、情節(jié)嚴(yán)重的罪犯,都可能依法獲得減刑(當(dāng)然,死刑立即執(zhí)行者除外)。這一點(diǎn),也不應(yīng)同緩刑、假釋的適用相混淆。
  「重點(diǎn)法條」
  第七十九條 對于犯罪分子的減刑,由執(zhí)行機(jī)關(guān)向中級(jí)以上人民法院提出減刑建議書。人民 法院應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行審理,對確有悔改或者立功事實(shí)的,裁定予以減刑。非經(jīng)法定程序不得減刑。
  「相關(guān)法條」 《刑法》第82條;人民法院1998年6月29日《關(guān)于執(zhí)行〈 中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》(以下簡稱《刑訴解釋》)362條。
  「意思分解」
  1對犯罪分子的減刑,執(zhí)行機(jī)關(guān)行使減刑建議權(quán),而由人民法院行使減刑決定權(quán),且中級(jí) 以上人民法院才有審理減刑案件的管轄權(quán),并以合議庭的形式進(jìn)行審理。
  2關(guān)于減刑案件的審理權(quán)限劃分,《刑訴解釋》第362條作了十分明確的規(guī)定,即死緩犯、 無期徒刑犯的減刑,應(yīng)當(dāng)由罪犯服刑地的高級(jí)人民法院審理,而有期徒刑犯、拘役犯、管制犯、緩刑犯的減刑,則應(yīng)由服刑地的中級(jí)人民法院審理。
  3假釋的適用程序同上述規(guī)定完全相同。
  第七節(jié) 假釋
  「重點(diǎn)法條」
  第八十一條 被判處有期徒刑的犯罪分子,執(zhí)行原判刑期二分之一以上,被判處無期徒刑的 犯罪 分子,實(shí)際執(zhí)行十年以上,如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn),假釋后不致再危害社會(huì)的,可以假釋。如果有特殊情況,經(jīng)人民法院核準(zhǔn),可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。對累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強(qiáng)*、綁架等暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,不得假釋。
  「相關(guān)法條」 人民法院1997年9月25日《關(guān)于適用刑法時(shí)間效力規(guī)定若 干問題的解釋》第8條;人民法院1997年10月28日《關(guān)于辦理減刑、假釋案件具體應(yīng)用法律若干問題的規(guī)定》。
  「意思分解」
  1關(guān)于假釋適用的對象條件,僅適用于無期徒刑犯與有期徒刑犯(包括原判為死刑緩期執(zhí)行 2年后被減為無期徒刑或有期徒刑者),但有二個(gè)禁止性的對象:一是累犯,二是因殺人、爆炸、搶劫、強(qiáng)*、綁架等暴力性犯罪而被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的罪犯。但對于 1997年9月30日以前犯罪、1997年10月1日以后仍在服刑的累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強(qiáng)*、綁架等暴力性犯罪被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,是否仍要遵循本禁止性規(guī)定、可否適用假釋問題,則應(yīng)根據(jù)人民法院《關(guān)于適用刑法時(shí)間效力規(guī)定若干問題的解釋》第8條之規(guī)定,可以適用假釋。
  2假釋適用的實(shí)質(zhì)條件同減刑、緩刑的適用有一定的相似之處:必須是犯罪分子認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)、接受教育改造,確有悔改表現(xiàn)(這一點(diǎn)同減刑相一致),同時(shí)要求假釋后不致再危害社會(huì)(這一點(diǎn)與緩刑相一致)。
  3假釋適用的時(shí)間條件是必須已經(jīng)執(zhí)行一部分刑罰:即無期徒刑犯實(shí)際執(zhí)行10年以上、有 期徒刑犯實(shí)際執(zhí)行原判刑期1/2以上者,方可適用假釋,但具有特殊情況的(因國家政治、國防、外交等方面需要),也可以不受該最低實(shí)際執(zhí)行期限限制,但必須報(bào)人民法院核準(zhǔn)。
  4原判為死刑緩期執(zhí)行的罪犯,減為無期徒刑或有期徒刑后,依法適用假釋時(shí),實(shí)際執(zhí)行的最低刑期應(yīng)根據(jù)人民法院《關(guān)于辦理減刑、假釋案件具體應(yīng)用法律若干問題的規(guī)定》第15條的規(guī)定,為14年。
  5假釋適用的程序、審理權(quán)限完全同減刑的適用一致。
  「重點(diǎn)法條」
  第八十六條 被假釋的犯罪分子,在假釋考驗(yàn)期限內(nèi)犯新罪,應(yīng)當(dāng)撤銷假釋,依照本法第七 十一條的規(guī)定實(shí)行數(shù)罪并罰。
  在假釋考驗(yàn)期限內(nèi),發(fā)現(xiàn)被假釋的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的,應(yīng)當(dāng)撤銷假釋,依照本法第七十條的規(guī)定實(shí)行數(shù)罪并罰。
  被假釋的犯罪分子,在假釋考驗(yàn)期限內(nèi),有違反法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院公安部門有關(guān)假釋的監(jiān)督管理規(guī)定的行為,尚未構(gòu)成新的犯罪的,應(yīng)當(dāng)依照法定程序撤銷假釋,收監(jiān)執(zhí)行未執(zhí)行完畢的刑罰。
  「相關(guān)法條」 《刑法》第77、84條。
  「意思分解」
  1撤銷假釋的三種法定情形:一是在假釋考驗(yàn)期內(nèi)犯新罪;二是在假釋考驗(yàn)期內(nèi)發(fā)現(xiàn)有 漏罪;三是在假釋考驗(yàn)期內(nèi),有違反法律、行政法規(guī)以及有關(guān)假釋的監(jiān)督管理規(guī)定的行為。在前二種情形下,不僅要撤銷假釋,還要適用數(shù)罪并罰,在第三種情形下,直接撤銷假釋,收監(jiān)執(zhí)行尚未執(zhí)行完畢的刑罰。在這三種情形下,已經(jīng)過的考驗(yàn)期限均不視為已執(zhí)行過的刑期。
  2只要在假釋考驗(yàn)期內(nèi)犯新罪,不論該罪是故意犯罪還是過失犯罪,不論何種性質(zhì)、嚴(yán)重 程度的高低,也不論該“新罪”被何時(shí)發(fā)現(xiàn),都應(yīng)撤銷假釋。但適用數(shù)罪并罰時(shí),如果該“ 新罪”是在犯罪之后很久才被發(fā)現(xiàn)的,應(yīng)當(dāng)遵循《刑法》第87條追訴時(shí)效的規(guī)定,考慮該“ 新罪”是否超過追訴時(shí)效。發(fā)現(xiàn)“新罪”而進(jìn)行并罰,應(yīng)適用《刑法》第71條規(guī)定的“先減后并”規(guī)則。
  3如果是判決宣告以前還有其他罪行沒有判決而需要撤銷假釋的,要求該“漏罪”必須是在假釋考驗(yàn)期間被發(fā)現(xiàn)。適用數(shù)罪并罰,仍需要考慮“漏罪”是否超過追訴時(shí)效。
  4關(guān)于本法條第3款規(guī)定撤銷假釋的法定情形之內(nèi)涵,同《刑法》第84條的規(guī)定內(nèi)容基本上 相對應(yīng)、相一致。同時(shí),這種違規(guī)行為原則上并不要求必須是情節(jié)嚴(yán)重才撤銷假釋,即只要有違規(guī)行為,又尚未構(gòu)成新的犯罪的,原則上都應(yīng)撤銷假釋,收監(jiān)執(zhí)行未執(zhí)行完畢的刑罰。
  第八節(jié) 時(shí)效
  「重點(diǎn)法條」
  第八十七條 犯罪經(jīng)過下列期限不再追訴:
 。ㄒ唬┓ǘㄐ虨椴粷M五年有期徒刑的,經(jīng)過五年;
 。ǘ┓ǘㄐ虨槲迥暌陨喜粷M十年有期徒刑的,經(jīng)過十年;
 。ㄈ┓ǘㄐ虨槭暌陨嫌衅谕叫痰,經(jīng)過十五年;
  (四)法定刑為無期徒刑、死刑的,經(jīng)過二十年。如果二十年以后認(rèn)為必須追訴的,須報(bào) 請人民檢察院核準(zhǔn)。
  「相關(guān)法條」 《刑法》第99條。
  「意思分解」
  1追訴時(shí)效的期限有四種,即5年、10年、15年以及20年。其確定的標(biāo)準(zhǔn)是具體犯罪行為所 對應(yīng)的的法定刑,即根據(jù)犯罪的具體行為、性質(zhì)和情節(jié),分別適用刑法分則規(guī)定的相應(yīng)條款或量刑幅度,按其法定刑進(jìn)行計(jì)算追訴時(shí)效期限。
  2根據(jù)《刑法》第99條的規(guī)定,這里“不滿5年”應(yīng)當(dāng)不包括本數(shù)5年,“5年以上不滿10年 ”應(yīng)當(dāng)包括5年但不包括10年,但是要注意的是,第(三)項(xiàng)“10年以上有期徒刑”則包括10 年及10年以上有期徒刑,表明法定刑為15年以及在數(shù)罪并罰情形下,即使可判20年有期 徒刑的,其追訴時(shí)效仍為15年而非20年。追訴時(shí)效為20年的只有“法定刑為無期徒刑、死刑的”。
  「重點(diǎn)法條」
  第八十八條 在人民檢察院、公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)立案偵查或者在人民法院受理案件以 后,逃避偵查或者審判的,不受追訴期限的限制。
  被害人在追訴期限內(nèi)提出控告,人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案而不予立案的,不受追訴期限的限制。
  「相關(guān)法條」 《刑法》第87條。
  「意思分解」來源:考試大
  1本條規(guī)定的內(nèi)容是不受時(shí)效限制的法定情形,是第87條規(guī)定的例外:第一,因經(jīng)過刑 事訴訟程序,即公、檢、法機(jī)關(guān)已經(jīng)立案偵查或受理案件后,犯罪人逃避偵查或者審判的,不受追訴期限的限制;第二,因被害人的控告,即被害人在追訴期限內(nèi)提出控告,公、檢、法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案而不予立案的,不受追訴期限的限制;第三,《刑法》第87條第4項(xiàng)的規(guī)定,即因人民檢察院決定,其適用法定刑為無期徒刑、死刑,經(jīng)20年后若認(rèn)為仍然必須追訴的,報(bào)請人民檢察院核準(zhǔn)。
  2注意《刑法》總則中共有四個(gè)地方規(guī)定了特殊情況下應(yīng)當(dāng)向司法機(jī)關(guān)報(bào)請核準(zhǔn):一 是死刑核準(zhǔn)(第48條、50條);二是不具備法定減輕處罰的情節(jié)但需要在法定刑以下判處刑罰的(第63條);三是無期徒刑犯或者有期徒刑犯實(shí)際執(zhí)行刑期不夠法定最低期限,但有特殊情況而需要假釋的(第81條第1款);四是法定刑為無期徒刑、死刑,追訴期限為20年,20 年以后認(rèn)為必須追訴的(第87條)。其中前三種情況都是報(bào)請人民法院核準(zhǔn),而第四種情況則是報(bào)請人民檢察院核準(zhǔn)。
  「重點(diǎn)法條」
  第八十九條 追訴期限從犯罪之日起計(jì)算;犯罪行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的,從犯罪行為終 了之日起計(jì)算。
  在追訴期限以內(nèi)又犯罪的,前罪追訴的期限從犯后罪之日起計(jì)算。
  「意思分解」
  追訴期限的計(jì)算問題分為三種情況:
  1一般情況下追訴時(shí)效應(yīng)當(dāng)從“犯罪之日”起計(jì)算,這也是計(jì)算追訴時(shí)效的基本原則。 注意犯罪之日是指犯罪成立之日,而不是犯罪既遂之日,因?yàn)轭A(yù)備犯、中止犯、未遂犯等不存在既遂問題。
  2連續(xù)犯與繼續(xù)犯追訴時(shí)效的計(jì)算應(yīng)“從犯罪行為終了之日起”。在連續(xù)犯的情況下,就 是指最后一個(gè)犯罪行為完成之日;在繼續(xù)犯的情況下,就是指犯罪行為持續(xù)狀態(tài)結(jié)束之日。
  3訴訟時(shí)效的中斷即在時(shí)效期限內(nèi)再犯新罪的情況,此時(shí)前一罪的追訴時(shí)效重新計(jì)算,即 “從犯后罪之日”起計(jì)算,此前經(jīng)過的時(shí)間歸于無效。
第五章 其他規(guī)定
  「重點(diǎn)法條」
  第九十一條 本法所稱公共財(cái)產(chǎn),是指下列財(cái)產(chǎn):
 。ㄒ唬﹪胸(cái)產(chǎn);
 。ǘ﹦趧(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn);
  (三)用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會(huì)捐助或者專項(xiàng)基金的財(cái)產(chǎn)。
  在國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用或者運(yùn)輸中的私人財(cái)產(chǎn),以公共財(cái)產(chǎn)論。
  「意思分解」
  1公共財(cái)產(chǎn)并不等于國有財(cái)產(chǎn),國有財(cái)產(chǎn)僅僅是公共財(cái)產(chǎn)的一部分而非全部,公共財(cái)產(chǎn)不僅僅包括國有財(cái)產(chǎn),還包括其他公益性質(zhì)的財(cái)產(chǎn)以及“以公共財(cái)產(chǎn)論”的公共財(cái)產(chǎn)。
  2注意集體性質(zhì)的財(cái)產(chǎn)也可能是公共財(cái)產(chǎn),即勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)也屬公共財(cái)產(chǎn)。
  3來源于私人、海外組織的財(cái)產(chǎn)但為了某項(xiàng)公益性質(zhì)的事業(yè)而捐獻(xiàn)出的,屬于公共財(cái)產(chǎn)。 
  4注意“以公共財(cái)產(chǎn)論”的特定情形,即原本為私人財(cái)產(chǎn)但在國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用和運(yùn)輸?shù)倪^程中,以公共財(cái)產(chǎn)對待。
  「重點(diǎn)法條」
  第九十三條 本法所稱國家工作人員,是指國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。
  國有公司、企業(yè)、 事業(yè) 單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公 司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員,以及其他依照法律從事公務(wù)的人員,以國家工作人員論。
  「相關(guān)法條」 《刑法》第94條;全國人大常委會(huì)2000年4月29日通過的《關(guān)于中華人民共和國〈刑法〉第九十三條第二款的解釋》。
  「意思分解」
  1國家工作人員的范圍包括四類:一是在國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員(國家機(jī)關(guān)工作人員);二是在國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員;三是國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位等國有性質(zhì)單位委派到非國有單位從事公務(wù)的人員;四是其他依照法律從事公務(wù)的人員。
  2國家工作人員與國家機(jī)關(guān)工作人員的關(guān)系。國家工作人員的范圍遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于國家機(jī)關(guān)工作人員的范圍,國家機(jī)關(guān)工作人員僅指在國家權(quán)力機(jī)關(guān)(立法機(jī)關(guān))、行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)、武裝機(jī)關(guān)(軍事機(jī)關(guān))中依法從事公務(wù)的人員;而國家工作人員不僅僅指在這些國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員,還包括在國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體以及受其委派到非國有性質(zhì)的單位從事公務(wù)的人員?梢钥闯,國家機(jī)關(guān)工作人員一定是國家工作人員,但國家工作人員并非都是國家機(jī)關(guān)工作人員。
  3關(guān)于村民委員會(huì)等村基層組織人員是否屬于本條第二款所規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”,應(yīng)參照上述全國人大常委會(huì)的立法解釋確定。該解釋稱:村民委員會(huì)等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事下列行政管理工作時(shí),屬于“其他依照法律從事公務(wù)的人員”: ①救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、移民、救濟(jì)款物的管理;②社會(huì)捐助公益事業(yè)款物的管理;③ 國有土地的經(jīng)營和管理;④土地征用補(bǔ)償費(fèi)用的管理;⑤代征、代繳稅款;⑥有關(guān)計(jì)劃生育、戶籍、征兵工作;⑦協(xié)助人民政府從事的其他行政管理工作等。由此可見,村基層組織人員可以構(gòu)成貪污罪、受賄罪、挪用公款罪的犯罪主體。
  「重點(diǎn)法條」
  第九十七條 本法所稱首要分子,是指在犯罪集團(tuán)或者聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用 的犯罪分子。
  「相關(guān)法條」 《刑法》第26條。
  「意思分解」來源:www.examda.com
  1首要分子僅存在于二種情形之中,一是在犯罪集團(tuán)之中,二是在聚眾犯罪之中,其作用 是組織、策劃、指揮整個(gè)犯罪活動(dòng)。
  2首要分子與主犯的關(guān)系,二者并不等同:首要分子一般地說屬于主犯,但在某些特定的聚眾犯罪中(如《刑法》第291條的聚眾擾亂公共場所秩序、交通秩序罪),因僅由首要分子負(fù)刑事責(zé)任,即當(dāng)首要分子僅為一人,也就是說該聚眾犯罪僅由一人負(fù)刑事責(zé)任,也就不存在所謂的主犯、從犯問題,所以在這種情形下,首要分子并不等于主犯。另外主犯的范圍遠(yuǎn)大于首要分子,主犯不僅包括其他共同犯罪中起主要作用的首要分子,還包括在犯罪集團(tuán)、聚眾犯罪中起主要作用的非首要分子。
  3首要分子的刑事責(zé)任,應(yīng)當(dāng)對其組織、策劃、指揮的全部犯罪負(fù)刑事責(zé)任。